黃湘源

        打擊內(nèi)幕交易聲勢很大，但是為何效果不佳？在筆者看來，根本原因在于兩句話：一是“中國特色”太多；二是嚴(yán)刑峻法太少。

        按照尚福林主席的說法，“內(nèi)幕交易上升為市場監(jiān)管主要矛盾”。也就是說，在股權(quán)分置改革基本完成后，市場的主要矛盾，已經(jīng)從既得利益者是否愿意讓渡利益、如何順利讓渡利益的問題，上升為真金白銀的利益博弈。利用上市公司并購重組信息進(jìn)行內(nèi)幕交易的案件不斷增多，違規(guī)信息披露和泄露內(nèi)幕信息的案件有所抬頭；利益尋租也由一級市場向二級市場延伸，上市公司高管、股東、實際控制人以及投行保薦人、會計師、律師、審計師、資產(chǎn)評估師等相關(guān)內(nèi)幕知情人，通過控制自己親屬的賬戶或?qū)?nèi)幕信息泄露給親屬朋友交易，已成內(nèi)幕交易的主要形式。

        不少人呼吁強(qiáng)化打擊內(nèi)幕交易的行政執(zhí)行力，說老實話，我對這個提法表示懷疑。聯(lián)合執(zhí)法雖然在一定程度上體現(xiàn)出各有關(guān)部門對打擊內(nèi)幕交易的重視，也是針對當(dāng)前內(nèi)幕交易的復(fù)雜背景關(guān)系的應(yīng)對之策，但換一個角度來看，也恰恰可以說是權(quán)大于法的反映。試問，如果做得到有法必依，違法必究，還用得著這種共管部門越多、協(xié)調(diào)難度越大的高規(guī)格低效率聯(lián)防機(jī)制嗎？其實，用過多行政手段干預(yù)和調(diào)控市場，并不意味著就是有效的監(jiān)管，畢竟行政監(jiān)管不能取代法律對內(nèi)幕交易的裁決。在內(nèi)幕交易雖然有了追訴立案標(biāo)準(zhǔn)，但還缺乏明確的司法解釋，特別是認(rèn)證困難的情況下，證監(jiān)會的稽查和移送司法機(jī)關(guān)之后的偵查定案，除了有重復(fù)勞動和效率低下之疑，也從某種程度上磨鈍了法治的銳氣，容易澆滅群體性關(guān)注和參與監(jiān)督的熱情。那么，有什么理由讓人相信內(nèi)幕交易作為一種與權(quán)力一起孳生的腐敗，能靠權(quán)力的立體聯(lián)防輕易消滅呢？事實上，簡單地用行政處罰和經(jīng)濟(jì)罰款代替刑事追究和民事賠償，反而由于違法成本過低而變成對內(nèi)幕交易的變相鼓勵。

        打擊內(nèi)幕交易還需要有提前性的法益保護(hù)。雖然3年前管理層就下發(fā)了《關(guān)于規(guī)范上市公司信息披露及相關(guān)各方行為的通知》，規(guī)定上市公司在向中國證監(jiān)會提起行政許可申請時，應(yīng)充分舉證相關(guān)內(nèi)幕信息知情人及直系親屬等不存在內(nèi)幕交易行為。最近，還建立了“上市公司內(nèi)幕信息知情人登記制度”。不過，由于早在處置杭蕭鋼構(gòu)事件時就傳說正在內(nèi)部醞釀試行的《內(nèi)幕交易認(rèn)定辦法》和《市場操縱認(rèn)定辦法》至今未見天日，討論數(shù)年的“舉證倒置”原則是否可以引入內(nèi)幕交易案的查處，也尚無定論。在現(xiàn)行法律法規(guī)對內(nèi)幕交易行為缺乏提前性的法益保護(hù)的條件下，“查證難”和“認(rèn)證難”仍將有可能成為內(nèi)幕交易案件認(rèn)證的攔路虎。

        證券監(jiān)管的要點一是保護(hù)投資者利益，二是規(guī)范市場主體，其中主要是上市公司和機(jī)構(gòu)投資者的行為?，F(xiàn)在看來，我國證券市場的行政監(jiān)管目前也是后者略有余而前者很不足。在這方面，同國外成熟市場相比，顯然還存在較大的差距。在保護(hù)投資者利益上，我們不可能指望行政監(jiān)管包打天下，包辦那些本應(yīng)該由法律管起來而不是行政執(zhí)行力越俎代庖的一切事情。但是，如果什么時候證監(jiān)會能像美國證券交易委員會那樣，用自己的名義代表投資者起訴上市公司、金融機(jī)構(gòu)的內(nèi)幕交易或欺詐行為，投資者所企望的一個公平交易的市場，就有可能看得見曙光了。打擊內(nèi)幕交易一不靠造聲勢，二不可能靠行政監(jiān)管的打包票或上市公司和大資金大機(jī)構(gòu)的良心發(fā)現(xiàn)，真正靠得住的只能是嚴(yán)刑峻法。



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