李季先（北京律師）

為避免上市公司重組信息提前泄露，最近有消息稱，繼《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法 （2011年修訂）》、《關于上市公司建立內(nèi)幕信息知情人登記管理制度的規(guī)定》發(fā)布之后，證監(jiān)會正在制定《上市公司重組信息管理辦法》。該管理辦法規(guī)定，上市公司應在收市以后啟動和討論與重組有關的事項；上市公司籌劃、實施重大資產(chǎn)重組，相關信息披露義務人應當公平地向所有投資者披露可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的相關信息，不得有選擇性地向特定對象提前泄露等。

鑒于該管理辦法側重于重組信息保密的“法益”特點，從上市公司重組立法體系的法律完備角度看，該管理辦法可有效填補既有重組立法體系之空白，并通過環(huán)環(huán)相扣的法理制度邏輯鏈條，對包括內(nèi)幕交易在內(nèi)的證券犯罪產(chǎn)生震懾作用。然而，立法補“白”，不等于立法補“短”。特別是在我國這樣“新興+轉軌”的資本市場，在上市公司資產(chǎn)重組信息管理辦法中的泄露信息認定等立法領域，有時候，通過立法補既有制度的“短板”，比立法補“白”更迫切。

從已披露的該管理辦法部分內(nèi)容看，困擾我國資本市場多年的內(nèi)幕交易違法“重災區(qū)”——泄露上市公司重組信息，不管是故意，還是過失，仍然是被重重拿起卻又輕輕放下。比如，泄露重組信息的情節(jié)標準、入刑的銜接性規(guī)定等，在管理辦法中依然缺失。這體現(xiàn)在上市公司重組信息立法制度鏈條中，就是信息管理辦法與有關內(nèi)幕交易的司法解釋對接不暢，形成懲治內(nèi)幕交易的短板。

最高法和最高檢最近聯(lián)合出臺的《關于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中，已經(jīng)明確“如果投資者無意中聽到內(nèi)幕信息知情人員的談話而獲取了內(nèi)幕信息并進行交易，不構成犯罪”，但對于內(nèi)幕信息的源頭——對泄露內(nèi)幕信息未參與交易者的處理，尤其是在“罪”和“非罪”之間，司法解釋礙于相關規(guī)則限制，沒有明確的可操作性規(guī)定。一方面，規(guī)范上市公司重組的法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件，對故意或過失泄露內(nèi)幕信息沒有相應的銜接性規(guī)定；另一方面，規(guī)范利用上市公司重組內(nèi)幕信息交易的司法解釋又受司法被動性限制無法有更多作為，懲治內(nèi)幕交易的制度短板就這樣產(chǎn)生了。

如果制定中的《上市公司重組息管理辦法》，能夠照顧到打擊內(nèi)幕交易違法行為的上述制度短板，并在管理辦法的規(guī)章或規(guī)范性文件權限內(nèi)，將泄露重組信息入刑，具體規(guī)定泄露重組信息應承擔的行政、民事和刑事法律責任，以及向公安機關移送案件的標準、條件、認定機構等。那么，上市公司重組信息管理辦法就有可能借力《關于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，在該司法解釋及其他將來可能制定的司法解釋護航下，獲得最大限度的制度張力，從而更有效震懾和消弭內(nèi)幕交易犯罪。