張濱(化名)律師一度的工作就是為一家銀行發(fā)行的銀信合作理財產品資金募集階段的合同簽署法律意見書。一段時間之后，張濱覺得有點奇怪，為什么銀行從不讓他簽署為所募集資金的信托投資、交易中的利益主體等出具的法律意見書。 “讓我簽，我也不敢簽?！睆垶I說，因為他不清楚資產配套的具體情況，不敢保證這樣的投資交易都是公平的，甚至不敢保證是合法的。 連專業(yè)人士都無法弄清投資的情況，普通投資者更加無從知道。對他們而言，能得到年化收益率5%以上的收益，已經謝天謝地了，弄不好還有虧損的可能。 以某銀行發(fā)行的一款非保本浮動收益理財產品為例，該產品的募集規(guī)模為20億元，期限60天。投資金額5-30萬元的，預期年化收益率為4.8%；30萬元以上200萬元以下的，預期收益率5%，只有投資金額達到200萬元以上，預期收益率才能達到5.2%。產品說明書中甚至明確，理財資產運作超過最高年化收益率的部分作為銀行投資管理費用。 該產品的投資對象包括信托計劃、財產權信托計劃中的優(yōu)先級信托單位及其他資產或資產組合、銀行承兌匯票、銀行間債券市場發(fā)行的各類債券、貨幣市場基金、債券基金及其他貨幣資金市場投資工具。 說明書中還強調，產品所涉及的信貸資產五級分類均為正常類。所投資的信托計劃的委托人包括3家信托公司。 但專業(yè)投資者不難看出，這樣“猶抱琵琶半遮面”的說明書什么都沒有說明：如此寬泛的投資范圍，怎么配置？不同配置的收益率怎樣確定……這款理財產品的投資對象甚至包括財產權信托計劃中的優(yōu)先級信托單位。而結構化信托是私募基金最常采用的、引導理財資金的方法；其中，絕大多數證券投資結構化信托產品都投資于股票二級市場。 對于其中的風險如何？一般投資者自然是一頭“霧水”。對此，評級機構惠譽最新發(fā)布的報告指出，不充分的信息披露是一個嚴重問題，很少有理財產品在發(fā)售說明書中詳細寫出由哪些資產組成，也沒有第三方來證明。 一款募集規(guī)模20億元的理財產品，60天能為投資者帶來怎樣的收益？年化收益率最高5.2%，而且有損失本金的風險。 銀行通過發(fā)行這樣的產品能賺多少錢呢？賬面上只有0.13%的銷售手續(xù)費和資產托管費，但超過5.2%以上的收益部分全部歸銀行，且基本不承擔風險。 和銀行合作的信托公司等獲得多少收益？不得而知。 業(yè)內人士透露，在上述理財過程中，銀行、信托公司獲取的收益最高可達10%以上，且承擔的風險遠小于投資者。 融孚律師事務所高級合伙人王祚君認為，包括銀行、信托公司等在內的上述理財行為，有違反《信托法》精神之嫌。 神秘的“資金池” 而且，這種理財資產運作可能達到的最高收益是多少？如果最高收益達到20%，那超過5.2%的部分都歸銀行是否合理？ 某股份制銀行財富管理部負責人告訴中國證券報記者，超過約定收益的部分，該行仍將其歸入“資金池”中。但利用客戶的資金賺來的錢，為什么被歸入與客戶無關的“資金池”呢？ 近兩年來，各家銀行都在滾動發(fā)行期限不一、收益率各異的理財產品。而募集到的理財資金往往組成資金池。資金池對接的資產范圍非常廣泛，包括各類債券、票據、信貸資產和信托產品等，不斷有資金流入和流出。 不愿透露姓名的業(yè)內人士指出，很多所謂“資金池”是一些銀行掩蓋違規(guī)投資的重要手段。 首先，銀行把很多不同質的資產放入同一個資金池內，造成各筆理財資金風險、期限、收益無法匹配。例如，前文所述理財產品，投資對象包括財產權信托計劃中的優(yōu)先級信托單位、銀行承兌匯票和債券、貨幣市場基金等。但這些資產的信用等級明顯不同，收益也相差很大。 其次，銀行甚至將不同的資產池轉移、合并。有些銀行甚至把不良資產打包進資金池，用理財資金的部分投資收益來彌補信貸資產的虧損。 “差價”超額收益 實際上，銀行發(fā)行理財產品所取得的收益恐怕遠不止合同規(guī)定的0.13%的銷售手續(xù)費和資產托管費。僅以去年暢銷的理財資金投資結構化信托為例，銀行將此類信托產品拆分、賣給投資者時，給出的固定收益一般是5%左右。而信托產品給予優(yōu)先級投資人的收益一般在7%以上。這當中的“差價”往往就成了銀行的“理財手續(xù)費”收入。此外，銀行還要從信托公司處獲得信托資金托管費、優(yōu)先級產品銷售手續(xù)費等。而一旦出現問題，市場主要的風險則落在了理財產品的購買者身上。 中國人民大學信托與基金研究所所長邢成表示，從銀行自身對此的定位來說，銀行和投資者之間不是信托關系，因為銀行始終認為理財產品是一種委托關系，“但從嚴格的法律角度來說，我們認為是一種信托關系?！? 邢成同時指出，在我國資產管理市場主體多元、法律依據多元的“亂象”之下，銀行將超出約定收益的部分收歸銀行，投資者只能無可奈何。因為銀行依據的是《商業(yè)銀行理財產品銷售管理辦法》。在這個部門規(guī)章中，并沒有對此有限制性規(guī)定。而同樣的做法如果放在信托理財中，就是嚴重違規(guī)。 “從學術探討中可以認為，銀行與投資者之間實質上是信托關系。因此，理財收益中除了銀行應得的管理費之外，都應該歸投資者所有?！毙铣烧f，在實際操作中，銀行對這些問題已經考慮到，并且巧妙地規(guī)避了，例如已經在合同中做了約定，投資者在這方面的確比較被動。 王祚君認為，銀行的做法實際上有悖《信托法》的精神。銀行發(fā)行理財產品，從法律上講，是與投資者之間建立了“受人之托代人理財”的信托關系。我國《信托法》第二十條明確規(guī)定，委托人(即理財產品的投資者)有權了解其信托財產的管理運用、處分及收支情況，并有權要求受托人(銀行)作出說明。同時，第二十六條規(guī)定，受托人(銀行)除依照本法規(guī)定取得報酬外，不得利用信托財產為自己謀取利益。受托人違反前款規(guī)定，利用信托財產為自己謀取利益的，所得利益歸入信托財產。 但王祚君也承認，我國法律對金融機構資產管理業(yè)務的規(guī)定并不健全。我國首先出現的資產管理業(yè)務，是公募的證券投資基金的管理業(yè)務。證券投資基金法規(guī)定了基金管理人無論基金掙多少，只能收取基金管理費，這表明證券投資基金的管理業(yè)務，其實是金融經紀業(yè)務。但銀行資產管理業(yè)務的性質沒有具體規(guī)定。 信托公司收獲也頗豐 同樣通過信托財產為自己謀取利益的，除了銀行還有信托公司。 在與銀行合作發(fā)行理財產品的過程中，信托公司這兩年的收入也頗為豐厚。某信托公司的人士反映，尤其是去年，開發(fā)商為解決資金問題而大量發(fā)行的房地產信托，其融資成本有的高達20%以上。但信托公司出售給投資者時，最高收益只在12%左右。通過銀行銷售的、給投資者的固定收益更是只有5%左右。這當中的巨額差價成了信托公司和銀行的收益。 根據用益信托工作室的統計數據，2012年6月，房地產信托的平均預期收益率為10.04%。而房地產信托收益率在2011年9月創(chuàng)出10.76%的新高，此后半年多時間，房地產信托收益率處于高位盤整的狀態(tài)。今年以來，全部集合信托的平均收益率已經出現了比較明顯的下降，房地產信托和其他信托的收益率出現分化，說明在貨幣政策放松，資金成本降低，收益率曲線下行的大環(huán)境下，房地產企業(yè)的融資成本依然維持在高位。 7月25日，信托業(yè)協會公布的2012年二季度末信托公司主要業(yè)務數據顯示，信托資產余額繼續(xù)增加至5.5萬億元。今年上半年，信托業(yè)依然是最景氣的金融子行業(yè)。據用益信托工作室統計，2011年銀信理財產品修正后的發(fā)行規(guī)模達到25411.44億元。今年上半年銀信合作理財產品修正后的發(fā)行規(guī)模已達4292.25億元。