◎熊錦秋

近日，證監(jiān)會新聞發(fā)言人表示，金融業(yè)發(fā)展和改革的“十二五”規(guī)劃中有關(guān)探索建立優(yōu)先股制度的總體要求，證監(jiān)會正在積極開展相關(guān)研究工作，條件成熟時(shí)將盡快推出，沒有明確的時(shí)間表。筆者以為，優(yōu)先股是一種非常好的制度安排，有助于解決當(dāng)前A股市場的一些難題，但在操作中要注意妥善搞好制度設(shè)計(jì)，確保優(yōu)先股股東的權(quán)利與義務(wù)對等。

優(yōu)先股在我國早有嘗試，1990年，深發(fā)展發(fā)行優(yōu)先股1148萬股，占總發(fā)行股票量約24%。后來由于1993年《公司法》中沒有明確規(guī)定優(yōu)先股制度，優(yōu)先股缺乏生存空間。而2005年《公司法》第104條更是規(guī)定“每一股份有一表決權(quán)”，強(qiáng)制賦予任何股份都有相同的“表決權(quán)”，也即規(guī)定不能存在沒有表決權(quán)的股份，這樣，作為沒有表決權(quán)的優(yōu)先股是不可能存在的。不過2005年《公司法》第132條也規(guī)定：“國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份另行作出規(guī)定，”這為今后推出優(yōu)先股制度預(yù)留了法律空間。

即使目前在公司制框架下難以設(shè)立優(yōu)先股，但在其他企業(yè)制度框架下，優(yōu)先股仍有生存空間。比如2005年國家發(fā)改委、證監(jiān)會等十部門出臺 《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，規(guī)定“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權(quán)和優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式對未上市企業(yè)進(jìn)行投資”，由此創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以利用優(yōu)先股特性，防范風(fēng)險(xiǎn)投資的風(fēng)險(xiǎn)、確保收益，并降低委托企業(yè)管理團(tuán)隊(duì)的委托代理成本。

在A股市場新的歷史條件下，上市公司推出優(yōu)先股制度意義重大。當(dāng)前市場對上市公司是否應(yīng)該強(qiáng)制分紅存在爭論，有人認(rèn)為強(qiáng)制分紅可能忽視了上市公司和投資者之間的差異，假若讓上市公司發(fā)行優(yōu)先股，這樣希望獲得現(xiàn)金紅利的投資者可以選擇優(yōu)先股，而想分享公司成長成果的投資者可以選擇普通股，各取所需；另外，目前散戶的投票表決權(quán)對散戶來講意義不大，散戶很難改變表決結(jié)果，假若散戶將持股轉(zhuǎn)換為優(yōu)先股，通過放棄表決權(quán)來換取股利分配的優(yōu)先權(quán)，或許并不吃虧。此外，當(dāng)前國有股等大股東一股獨(dú)大，上市公司治理水平低下，將國有股轉(zhuǎn)為優(yōu)先股，一方面國有股東可以取得固定股息收入，另一方面可以減少國有股東或內(nèi)部人對公司日常經(jīng)營的干預(yù)，上市公司經(jīng)營將更加市場化。

要推出優(yōu)先股制度，筆者認(rèn)為制度設(shè)計(jì)的關(guān)鍵，是要確保優(yōu)先股股東的權(quán)利與義務(wù)對等。比如優(yōu)先股獲得固定股息權(quán)利，由此一般也就沒有表決權(quán)，但當(dāng)表決與優(yōu)先股利益有關(guān)的重大相關(guān)事項(xiàng)時(shí)，優(yōu)先股也應(yīng)有表決權(quán)。另外，優(yōu)先股是以股權(quán)并非債權(quán)的名義存在，其發(fā)放的是以股息的名義而非債券的利息名義，債權(quán)的利息必須依時(shí)支付，但在公司虧損情況下優(yōu)先股股息卻不一定能得到，尤其是 “非累積優(yōu)先股”，一旦該年公司所獲得的盈利不足以按規(guī)定的股利分配，股東也不能要求公司在以后年度中予以補(bǔ)發(fā)。在連續(xù)欠息情況下，應(yīng)考慮對優(yōu)先股的表決權(quán)進(jìn)行恢復(fù)，即表決權(quán)復(fù)活，此時(shí)優(yōu)先股股東有權(quán)對公司日常經(jīng)營進(jìn)行干預(yù)。

在特定情況下賦予優(yōu)先股股東表決權(quán)，是為了防止優(yōu)先股淪為“弱勢股”，但優(yōu)先股股東畢竟約定享受固定股息，其他權(quán)利肯定應(yīng)該不如普通股股東的權(quán)利，否則優(yōu)先股就將搞成特權(quán)股。優(yōu)先股股東在享受權(quán)利的同時(shí)也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)，這包括出資義務(wù)和不得濫用權(quán)力的義務(wù)。

盡管《公司法》為優(yōu)先股推出預(yù)留法律空間，但真要付諸實(shí)施，整個(gè)《公司法》還是應(yīng)該予以修改完善，畢竟其中沒有對優(yōu)先股予以充分考慮。建議《公司法》對優(yōu)先股的投票表決權(quán)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等權(quán)利作出原則規(guī)定，制度設(shè)計(jì)的原則就是確保優(yōu)先股規(guī)定的權(quán)利與義務(wù)對等。

優(yōu)先股推出后，在利用優(yōu)先股對目前A股市場進(jìn)行制度改革時(shí)，也要注意確保公平公正。無論是發(fā)起人大股東、高管、特權(quán)人士持股轉(zhuǎn)換為優(yōu)先股，還是社會公眾股東持股轉(zhuǎn)換為優(yōu)先股，建議由獨(dú)立第三方拿出轉(zhuǎn)換方案，同時(shí)應(yīng)該經(jīng)過股東分類表決機(jī)制通過，重點(diǎn)防范上市公司關(guān)聯(lián)人或特權(quán)人士享受到擁有特權(quán)的優(yōu)先股。