◎曹中銘

12月6日，證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人鄧舸在回答有關(guān)退市制度的記者提問(wèn)時(shí)表示，要“推動(dòng)存在退市可能或需要的公司在法律、規(guī)則框架內(nèi)主動(dòng)退市，健全完善交易所市場(chǎng)與場(chǎng)外市場(chǎng)對(duì)接機(jī)制，疏通退市公司轉(zhuǎn)板掛牌交易和重新上市渠道”。企業(yè)為上市擠得頭破血流，ST類績(jī)差公司為保殼各顯神通，要讓上市公司主動(dòng)退市顯然不是件容易的事情。此前，為了能夠在市場(chǎng)中繼續(xù)“混”下去，存在退市風(fēng)險(xiǎn)的公司使盡渾身解數(shù)，借殼上市即為手段之一。

但是，隨著證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于在借殼上市審核中嚴(yán)格執(zhí)行首次公開(kāi)發(fā)行股票上市標(biāo)準(zhǔn)的通知》（下稱《通知》），借殼上市標(biāo)準(zhǔn)與IPO等同、不得在創(chuàng)業(yè)板借殼上市等規(guī)定的實(shí)施，以及IPO新政中注冊(cè)制雛形露出端倪，這一系列舉措預(yù)示著借殼上市門檻大幅提高，也意味著今后殼資源價(jià)值嚴(yán)重打折。即使如此，為了規(guī)避退市風(fēng)險(xiǎn)，或?yàn)榱送瓿山铓?，上市公司可能通過(guò)“曲線”的方式來(lái)完成借殼上市的操作。

事實(shí)上，自2011年9月《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定》開(kāi)始實(shí)施以來(lái)，借殼上市標(biāo)準(zhǔn)與IPO趨同背景下，上市公司、中介機(jī)構(gòu)等發(fā)揮其 “創(chuàng)新”精神，本為借殼上市的資產(chǎn)重組行為，最終通過(guò)方案設(shè)計(jì)“巧妙”地規(guī)避。不僅沒(méi)有違規(guī)，相關(guān)企業(yè)借殼也得以實(shí)現(xiàn)。皆大歡喜之下，市場(chǎng)游戲規(guī)則遭到踐踏，也凸顯制度建設(shè)方面存在漏洞。

12月6日，*ST黃海公告稱，其重大資產(chǎn)重組購(gòu)買資產(chǎn)完成過(guò)戶手續(xù)。雖然上市公司聲稱兩次購(gòu)買資產(chǎn)系兩個(gè)獨(dú)立事項(xiàng)。但*ST黃海在控制權(quán)變更后，首先以現(xiàn)金收購(gòu)部分?jǐn)M注資產(chǎn)，且賬面總值控制在不構(gòu)成重大資產(chǎn)重組線下，然后發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)。盡管第一次購(gòu)買的資產(chǎn)在此后重組中置出，但第二次購(gòu)買資產(chǎn)前其 “資產(chǎn)總額”已明顯“被放大”，即使第二次購(gòu)買的資產(chǎn)總額超過(guò)第一次購(gòu)買資產(chǎn)前的 “資產(chǎn)總額”，但只要不超過(guò)第一次購(gòu)買資產(chǎn)后的“資產(chǎn)總額”，其仍然不觸及借殼上市紅線，其資產(chǎn)重組行為也無(wú)須與IPO趨同。如此精心安排下，其借殼上市被化于“無(wú)形”。

一些本不符合上市條件的企業(yè)，為了達(dá)到目的，利用借殼上市規(guī)則漏洞頻頻得手。為了保證《通知》的順利實(shí)施，也為了防范上市公司利用漏洞牟利，對(duì)于市場(chǎng)頻現(xiàn)的“曲線”借殼現(xiàn)象，監(jiān)管部門有必要保持高度警惕。筆者以為，應(yīng)對(duì)《上市公司資產(chǎn)重組管理辦法》進(jìn)行相應(yīng)修改。

其一，禁止上市公司對(duì)同一資產(chǎn)實(shí)施兩次或以上的購(gòu)買行為。上市公司向收購(gòu)人購(gòu)買的資產(chǎn)總額達(dá)到其報(bào)告期末資產(chǎn)總額比例100%以上的即構(gòu)成借殼上市，為了低于100%的比例，同一資產(chǎn)有可能被兩次甚至是多次“裝入”上市公司，以完成借殼，此種行為必須禁止。

其二，實(shí)施重大資產(chǎn)重組時(shí)禁止配套融資行為。一些上市公司為了避免陷入借殼上市的“陷阱”，常常先定增再融資，然后利用募資購(gòu)買原本占上市公司比重100%以上的標(biāo)的資產(chǎn)，以此規(guī)避借殼上市。監(jiān)管部門對(duì)此顯然已有所認(rèn)識(shí)，今年10月、11月公布的資產(chǎn)重組方案中，相關(guān)上市公司的配套融資悄然消失。

其三，無(wú)論上市公司發(fā)生多少次資產(chǎn)重組行為，標(biāo)的資產(chǎn)所有人持股累計(jì)比例不得超過(guò)控股股東持股比例。順榮股份重組報(bào)告書顯示，其向兩自然人購(gòu)買三七玩網(wǎng)絡(luò)科技有限公司60%股權(quán)后，大股東持股比例下降至30.86%，而兩自然人合計(jì)持有上市公司42%的股份。如果兩人成為一致行動(dòng)人，將掌控上市公司，也變相完成了借殼。此外，像上述*ST黃海這樣通過(guò)多次操作最終實(shí)現(xiàn)借殼的資產(chǎn)重組也應(yīng)該禁止。