每經(jīng)編輯 每經(jīng)記者 孫宇婷    

每經(jīng)記者 孫宇婷

上市公司財(cái)務(wù)造假在我國(guó)A股市場(chǎng)早已不是新鮮事，前有綠大地、萬(wàn)福生科，今有南紡股份（600250，收盤(pán)價(jià)5.87元）——連續(xù)5年粉飾報(bào)表，利潤(rùn)無(wú)中生有，累計(jì)造假金額達(dá)到3.44億元。公告一出，市場(chǎng)驚倒一片。中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)公司及相關(guān)責(zé)任人作出行政處罰決定：給予公司警告，并處以50萬(wàn)元罰款；對(duì)相關(guān)責(zé)任人給予3萬(wàn)~30萬(wàn)不等的處罰金額。

那么，為保證中小散戶利益，海外成熟的資本市場(chǎng)又是如何監(jiān)管和處罰此類(lèi)欺詐的呢？

美上市公司罰金大幅高于非法獲利/

中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)南紡股份的處罰力度相比美國(guó)如何呢？

“那肯定是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的?！弊蛉眨?月18日），中國(guó)首位美股索賠律師郝俊波在接受《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者采訪時(shí)表示，“這樣的處罰力度，犯罪成本顯然太低了，所獲利益遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于犯罪成本，反倒會(huì)鼓勵(lì)那些沒(méi)有造假的企業(yè)，根本起不到處罰應(yīng)有的目的?！?/p>

《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者了解到，為維護(hù)上市公司財(cái)務(wù)信息的真實(shí)性，SEC、美國(guó)司法部等對(duì)上市公司財(cái)務(wù)造假等行為的打擊態(tài)度異常堅(jiān)決，即便造假方是全球知名的企業(yè)。

安然公司 （EnronCorporation）的轟然倒地就是一個(gè)絕佳的例子，這起震驚世界的上市公司聯(lián)合欺詐案，極大地撼動(dòng)了美國(guó)資本市場(chǎng)監(jiān)管體系，也成為美國(guó)加強(qiáng)對(duì)上市公司監(jiān)管的分水嶺事件。

在2001年宣告破產(chǎn)之前，安然公司擁有約21000名雇員，是世界上最大的電力、天然氣以及電訊公司之一，2000年披露的營(yíng)業(yè)額達(dá)1010億美元。在2001年10月，安然被揭發(fā)通過(guò)與“特定目的公司”進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易來(lái)虛增營(yíng)業(yè)額和利潤(rùn)，在1997年到2001年間，安然虛構(gòu)利潤(rùn)5.86億美元，并隱藏了數(shù)億美元的債務(wù)。

2001年12月2日，安然公司正式向破產(chǎn)法院申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，破產(chǎn)清單所列資產(chǎn)達(dá)498億美元，成為當(dāng)時(shí)美國(guó)歷史上最大的破產(chǎn)企業(yè)。2002年1月15日，紐約證券交易所正式宣布，將安然公司股票從道瓊斯工業(yè)平均指數(shù)成分股中除名，并停止安然股票的相關(guān)交易。

安然事件直接導(dǎo)致了《薩班斯-奧克斯利法案》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)SOX法案）的產(chǎn)生，該法案在公司治理、會(huì)計(jì)職業(yè)監(jiān)管、證券市場(chǎng)監(jiān)管等多個(gè)方面作出了許多新的規(guī)定，被視為自1930年以來(lái)美國(guó)證券法最重要的修改。

《SOX法案》強(qiáng)化了上市公司高管層對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告的責(zé)任，公司高管須對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告的真實(shí)性負(fù)責(zé)，提供不實(shí)財(cái)務(wù)報(bào)告將獲10年或20年的刑事責(zé)任，對(duì)故意進(jìn)行證券欺詐的犯罪最高可判處25年入獄；對(duì)犯有欺詐罪的個(gè)人和公司的罰金最高分別可達(dá)500萬(wàn)美元和2500萬(wàn)美元。

法案要求，上市公司首席執(zhí)行官和財(cái)務(wù)總監(jiān)必須對(duì)報(bào)送給SEC的財(cái)務(wù)報(bào)告的合法性和公允表達(dá)進(jìn)行保證。一旦違反此項(xiàng)規(guī)定，相關(guān)責(zé)任人將被處以50萬(wàn)美元以下的罰款，或判處入獄5年。此外，起訴證券欺詐犯罪的訴訟時(shí)效由原來(lái)從違法行為發(fā)生起3年和被發(fā)現(xiàn)起1年分別延長(zhǎng)為5年和2年。

郝俊波對(duì)記者表示，“美國(guó)的高額處罰要達(dá)到的根本目的就是要震懾企業(yè)，讓其知道犯罪成本一定是高于違法收益的。另外，針對(duì)虛假陳述、財(cái)務(wù)造假等證券欺詐，美國(guó)主要從民事、行政監(jiān)管、刑事處罰三個(gè)層面進(jìn)行。”

設(shè)立獨(dú)立監(jiān)管機(jī)構(gòu) 加強(qiáng)審計(jì)審查/

在上市公司欺詐丑聞中，企業(yè)管理層理應(yīng)負(fù)有最主要的責(zé)任，然而，提供財(cái)務(wù)審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，作為資本市場(chǎng)的公共監(jiān)督者在其中發(fā)揮的作用亦不容忽視。

譬如在安然事件中，公司通過(guò)復(fù)雜的特殊目的主體安排，虛構(gòu)利潤(rùn)、隱瞞債務(wù)，會(huì)計(jì)事務(wù)所安達(dá)信在其中扮演的角色最終導(dǎo)致其走向破產(chǎn)，賠償金額也高達(dá)20億美元。

事實(shí)上，自安然公司成立之初，安達(dá)信就被聘為其外部審計(jì)機(jī)構(gòu)，做了整整16年。除了單純的審計(jì)外，安達(dá)信還提供內(nèi)部審計(jì)和咨詢服務(wù)。2001年，安然公司付給安達(dá)信的5200萬(wàn)美元的報(bào)酬中，一半以上的收入（2700萬(wàn)美元）是用來(lái)支付咨詢服務(wù)的。

美國(guó)監(jiān)管部門(mén)在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，安然公司的雇員中有100多名來(lái)自安達(dá)信，包括首席會(huì)計(jì)師和財(cái)務(wù)總監(jiān)等高級(jí)職員，而在董事會(huì)中，有一半的董事與安達(dá)信有著直接或間接的聯(lián)系。

為了加強(qiáng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師的獨(dú)立性，《SOX法案》明確規(guī)定，禁止執(zhí)行上市公司審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所為審計(jì)客戶提供列入禁止清單的非審計(jì)服務(wù)，未明確列入禁止清單的非審計(jì)服務(wù)也要經(jīng)過(guò)公司審計(jì)委員會(huì)的事先批準(zhǔn)。

法案要求，審計(jì)合伙人和復(fù)核合伙人每5年必須輪換，并規(guī)定了注冊(cè)會(huì)計(jì)師需向公司審計(jì)委員會(huì)報(bào)告的事項(xiàng)。

此外，《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者注意到，如果上市公司首席執(zhí)行官、財(cái)務(wù)總監(jiān)、首席會(huì)計(jì)官等高級(jí)管理者前一年內(nèi)曾在會(huì)計(jì)師事務(wù)所任職，該事務(wù)所則被禁止為這家公司提供法定審計(jì)服務(wù)。

為規(guī)范會(huì)計(jì)事務(wù)所行為，美國(guó)監(jiān)管機(jī)構(gòu)做出了種種努力，《SOX法案》的重要成果之一就是成立了獨(dú)立的上市公司會(huì)計(jì)監(jiān)察委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)PCAOB），負(fù)責(zé)監(jiān)管執(zhí)行上市公司審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所及注冊(cè)會(huì)計(jì)師。

PCAOB擁有注冊(cè)、檢查、調(diào)查和處罰權(quán)限，保持獨(dú)立運(yùn)作，自主制定預(yù)算和進(jìn)行人員管理。法案要求，執(zhí)行或參與上市公司審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所須向PCAOB注冊(cè)登記。PCAOB對(duì)上市公司審計(jì)客戶超過(guò)100戶以上的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，要進(jìn)行年度質(zhì)量檢查，其他事務(wù)所每3年檢查一次。PCAOB和SEC可隨時(shí)對(duì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行特別檢查。

PCAOB有權(quán)調(diào)查、處罰和制裁違反《SOX法案》、相關(guān)證券法規(guī)以及專(zhuān)業(yè)準(zhǔn)則的會(huì)計(jì)師事務(wù)所和個(gè)人。PCAOB對(duì)上述主體進(jìn)行處罰和制裁的形式包括：臨時(shí)或永久吊銷(xiāo)注冊(cè)；臨時(shí)或永久禁止個(gè)人在會(huì)計(jì)師事務(wù)所執(zhí)業(yè)；臨時(shí)或永久限制事務(wù)所或個(gè)人的執(zhí)業(yè)活動(dòng)、職能等；對(duì)于故意、明知故犯、不計(jì)后果的行為或者屢犯的過(guò)失行為，可對(duì)自然人處以75萬(wàn)美元以下的罰款，對(duì)單位處以1500萬(wàn)美元以下的罰款；對(duì)于過(guò)失行為，對(duì)自然人罰款不超過(guò)10萬(wàn)美元，單位不超過(guò)200萬(wàn)美元；譴責(zé)；強(qiáng)制要求參加附加的專(zhuān)業(yè)培訓(xùn)和教育；其他處罰形式。

值得一提的是，PCAOB的處罰程序受SEC監(jiān)督，SEC可以加重、減輕其做出的處罰，也可以修改或取消其處罰決定。

重獎(jiǎng)舉報(bào)者 可獲處罰金額的30%/

在美國(guó)，上市公司數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)A股市場(chǎng)，但類(lèi)似南紡股份這種在資本市場(chǎng)上長(zhǎng)達(dá)數(shù)年的證券欺詐已經(jīng)越來(lái)越難看到，除了海外監(jiān)管機(jī)構(gòu)的嚴(yán)苛手腕外，是否還有其他原因呢？

公開(kāi)資料顯示，2011年SEC通過(guò)了一條新規(guī)，許諾向舉報(bào)違反聯(lián)邦證券法規(guī)的行為并提供實(shí)質(zhì)性信息的個(gè)人發(fā)放獎(jiǎng)勵(lì)。具體規(guī)定為，如果舉報(bào)信息最后導(dǎo)致100萬(wàn)美元以上罰款，舉報(bào)者將可以得到相當(dāng)于罰款金額10%至30%的獎(jiǎng)金。

為落實(shí)該項(xiàng)政策，SEC于2011年專(zhuān)門(mén)設(shè)立了 “揭發(fā)者辦公室”并擴(kuò)大了舉報(bào)范圍。據(jù)悉，揭發(fā)者辦公室成立一年后，每天平均收到8個(gè)舉報(bào)，但SEC對(duì)舉報(bào)的質(zhì)量卻有嚴(yán)格把關(guān)。

在截至9月30日的2012財(cái)年里，SEC通過(guò)這一舉報(bào)機(jī)制共接受了3001條舉報(bào)信息，舉報(bào)者獎(jiǎng)金池已經(jīng)積累了4.53億美元的獎(jiǎng)金，但只有其中一條信息的提供者拿到了獎(jiǎng)金。

2012年，SEC向一位檢舉人支付了5萬(wàn)美元，作為其協(xié)助破獲一樁投資詐騙案的獎(jiǎng)勵(lì)。這是SEC成立“揭發(fā)者辦公室”以來(lái)的第一筆賞金。為保護(hù)檢舉人，SEC并未透露此次檢舉人的姓名和詳細(xì)信息，只是聲稱(chēng)該案罰款將超過(guò)100萬(wàn)美元，5萬(wàn)美元的獎(jiǎng)金也正是已經(jīng)征得的15萬(wàn)美元罰款的三成。

2013年，SEC宣布給予一位舉報(bào)者1400萬(wàn)美元獎(jiǎng)金，這是SEC建立舉報(bào)制度以來(lái)支付的最大一筆獎(jiǎng)金。SEC稱(chēng)，舉報(bào)者提供的信息使委員會(huì)成功追回了巨額的投資者資金。

“正因?yàn)橛羞@樣一個(gè)完整的法治系統(tǒng)，所以在美國(guó)造假就非常難?！焙驴〔蓭煂?duì) 《每日經(jīng)濟(jì)新聞》表示。