◎李季先

近日，中信證券首席分析師張明芳微信朋友圈內(nèi)幕信息 “泄密門”備受關(guān)注，這是中介機(jī)構(gòu)在執(zhí)業(yè)過程中游走在“微信這樣的非正式、非官方交流工具”的灰色邊緣而對(duì)其嚴(yán)重性不自知導(dǎo)致內(nèi)幕交易的泄密。在即時(shí)通訊工具行為模式上，基于微信的社交屬性其有值得寬宥之處，但就利用即時(shí)通訊工具非正式交流行為造成的信息客觀泄密的后果而言是很嚴(yán)重的。

就法律而言，內(nèi)幕信息及內(nèi)幕信息知情人的界定是明確的，行政監(jiān)管的界限也很清楚。根據(jù)《證券法》第69條和第76條，所謂內(nèi)幕信息，是指證券交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)或者對(duì)公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息；證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券?！缎谭ā?80條則規(guī)定，泄露內(nèi)幕信息罪最高可處10年有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下罰金。國務(wù)院在5月9日印發(fā)的《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的若干意見》和證監(jiān)會(huì)在部署相關(guān)工作時(shí)也突出強(qiáng)調(diào)要規(guī)范資本市場(chǎng)信息傳播秩序，各地區(qū)、各部門要嚴(yán)格管理涉及資本市場(chǎng)的內(nèi)幕信息，確保信息發(fā)布公開公正、準(zhǔn)確透明；堅(jiān)決打擊欺詐上市、虛假信息披露、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等各種違法違規(guī)行為。

結(jié)合上述法條及行政監(jiān)管精神，綜合考量相關(guān)案例，中信證券“泄密門”內(nèi)幕信息泄露成立幾成定論。當(dāng)然，鑒于這一案例的調(diào)查尚未終結(jié)或尚未正式開始，我們暫時(shí)無從確定相關(guān)主體的具體 “罪名”或最終責(zé)任負(fù)擔(dān)，然而就相關(guān)案例的法律屬性而言，監(jiān)管部門對(duì)其以泄露內(nèi)幕信息的名義進(jìn)行處罰，也算不上太冤枉。

實(shí)際上，也不是所有使用社交即時(shí)通訊工具的證券市場(chǎng)人士都對(duì)相關(guān)主體的微博或微信泄露內(nèi)幕信息的行為性質(zhì)不敏感。中信證券研究員微信“泄密門”發(fā)生后，相關(guān)基金人士紛紛退朋友圈就多少能說明一些問題。只是可能既往的類似違法違規(guī)行為沒有被處罰造成了他們一次次的僥幸心理，也害了他們，讓他們疏于嚴(yán)于律己，繼續(xù)游走于灰色法律地帶淘金；也或許，這個(gè)市場(chǎng)的確需要一次內(nèi)幕信息證券違法領(lǐng)域的觸及靈魂的嚴(yán)厲處罰案例來振聾發(fā)聵。

違規(guī)者依法受到懲處，市場(chǎng)感受到監(jiān)管及法律的正能量，這自然重要。不過更重要的是，在上述轟動(dòng)案例發(fā)生后，監(jiān)管部門在啟動(dòng)相關(guān)調(diào)查、嚴(yán)厲查處相關(guān)違法行為的基礎(chǔ)上，也應(yīng)亡羊補(bǔ)牢對(duì)既有的相關(guān)法律規(guī)則進(jìn)行修訂或補(bǔ)充，正如筆者多次提及的，法律盡管提供了內(nèi)幕信息及相關(guān)內(nèi)幕信息知情人的明確行為邊界，但卻缺少必要的技術(shù)性制度紅線，尤其是對(duì)于上市公司自身炒作所造成的內(nèi)幕信息泄密。譬如，個(gè)別上市公司隨意炒作介入互聯(lián)網(wǎng)概念、新技術(shù)概念、新產(chǎn)品概念而引發(fā)股價(jià)劇烈波動(dòng)，沒有明確的信息披露標(biāo)準(zhǔn)或內(nèi)幕信息泄露處罰標(biāo)準(zhǔn)，甚至假市值管理之名行市場(chǎng)操縱之實(shí)，造成股價(jià)異動(dòng)，而在案發(fā)后為免責(zé)又匆忙被迫將概念產(chǎn)品不計(jì)成本草草上馬，最終投資損失還是由投資者“埋單”。

內(nèi)幕信息領(lǐng)域有法律無朋友。具體就規(guī)制內(nèi)幕信息相關(guān)法律規(guī)則的相關(guān)技術(shù)性制度紅線而言，筆者認(rèn)為可以考慮參考美國、德國等國家的做法，結(jié)合微信、微博等社交工具在資本市場(chǎng)人士中間的廣泛應(yīng)用和我國國情，在嚴(yán)苛罰則的基礎(chǔ)上明確內(nèi)幕信息泄露判罰或認(rèn)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。主要有四點(diǎn)：（一）凡是達(dá)到或今后可能達(dá)到信息披露標(biāo)準(zhǔn)的任何信息或可以推論出公開披露信息的細(xì)根末節(jié)信息均為內(nèi)幕信息，應(yīng)遵守內(nèi)幕信息保密規(guī)則；（二）上市公司介入與其主業(yè)不相關(guān)的概念產(chǎn)品或產(chǎn)業(yè)，如果要見諸公告或被判定為上市公司利害關(guān)系人的人掌握的社交媒體，相關(guān)概念產(chǎn)品或產(chǎn)業(yè)的投入或凈利潤預(yù)測(cè)貢獻(xiàn)率必須占到該公司的凈資產(chǎn)或凈利潤的一定比例，一般不低于5%；（三）明知是內(nèi)幕信息而泄露，無論是否有正當(dāng)信息來源，均屬于應(yīng)該嚴(yán)懲的泄露信息行為；（四）上市公司自身泄露內(nèi)幕信息，造成股價(jià)波動(dòng)，同時(shí)滿足市場(chǎng)操縱條件的，兩種行為分別加重處罰，不得選擇適用或按照違法后果輕的行為進(jìn)行處罰。美國、德國等成熟市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國家的內(nèi)幕信息監(jiān)管實(shí)踐表明，當(dāng)違法成本大于違法收益時(shí)，內(nèi)幕信息領(lǐng)域無小事，更無朋友。

（作者為北京盈科律師事務(wù)所高級(jí)合伙人）