中國證監(jiān)會11日就修訂《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》(以下簡稱《重組辦法》)、《上市公司收購管理辦法》(以下簡稱《收購辦法》)向社會公開征求意見。此次并購重組新規(guī)是貫徹落實國務(wù)院關(guān)于簡政放權(quán)、促進(jìn)企業(yè)兼并重組的要求，適應(yīng)當(dāng)前國民經(jīng)濟(jì)“轉(zhuǎn)方式、調(diào)結(jié)構(gòu)”戰(zhàn)略調(diào)整的重要舉措，對促進(jìn)上市公司行業(yè)整合和產(chǎn)業(yè)升級，推動并購重組市場發(fā)展具有重要意義。 兩個辦法的修訂，立足于充分發(fā)揮資本市場促進(jìn)資源流動和優(yōu)化配置的基礎(chǔ)性功能，推進(jìn)并購重組市場化的總體要求，結(jié)合并購重組市場發(fā)展過程中的經(jīng)驗總結(jié)，以“放松管制、加強監(jiān)管”為理念，減少和簡化并購重組行政許可，在強化信息披露、加強事中事后監(jiān)管、督促中介機(jī)構(gòu)歸位盡責(zé)、保護(hù)投資者等方面作出配套安排。 亮點一：大幅減少事前審批涉及發(fā)行仍要核準(zhǔn) 分析人士指出，“放松管制、加強監(jiān)管”，減少和簡化并購重組行政許可是本次改革的一大亮點。 首先，大幅取消上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)行為審批?！吧鲜泄局卮筚徺I、出售、置換資產(chǎn)行為審批”行政許可是《國務(wù)院關(guān)于確需保留行政審批的項目設(shè)定行政許可的決定》(以下簡稱《國務(wù)院412號令》)第395項明確的行政許可事項，本次《重組辦法》對不構(gòu)成借殼上市的上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)行為，全部取消審批。需要說明的是，“上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)核準(zhǔn)”行政許可是《國務(wù)院412號令》第400項明確的行政許可事項，根據(jù)《證券法》現(xiàn)行規(guī)定，上市公司發(fā)行新股用于并購重組的，因涉及發(fā)行行為，不論是否達(dá)到重大標(biāo)準(zhǔn)，仍須報經(jīng)核準(zhǔn)。 其次，取消要約收購事前審批。收購人在向證監(jiān)會報送要約收購報告書之日起15日，若證監(jiān)會未表示異議的，收購人可以公告收購要約，證監(jiān)會不再出具無異議的批復(fù)文件。 同時，取消兩項要約收購豁免情形的審批：第一，考慮到因取得上市公司發(fā)行新股而取得控制權(quán)的情形已經(jīng)過審核，僅需對收購人資格等少數(shù)關(guān)注點進(jìn)行審核，取消該情形的行政許可，改為自動豁免。第二，對于證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%的豁免，如相關(guān)方?jīng)]有實際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案，取消行政許可，改為自動豁免。 亮點二：不鼓勵借殼主板、中小板借殼上市標(biāo)準(zhǔn)與IPO等同 按照2008年11月施行的《關(guān)于破產(chǎn)重整上市公司重大資產(chǎn)重組股份發(fā)行定價的補充規(guī)定》，上市公司破產(chǎn)重整中涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，允許相關(guān)各方不再執(zhí)行20日均價的規(guī)定，可以協(xié)商確定發(fā)行價格。 從五年多的實踐看，破產(chǎn)重整的協(xié)商定價機(jī)制雖然促成一些危機(jī)公司進(jìn)行發(fā)行股份購買資產(chǎn)，但給并購重組市場帶來了不利影響。一方面破產(chǎn)重組實行協(xié)商定價，不符合嚴(yán)格退市制度，不鼓勵借殼上市的總體政策導(dǎo)向。另一方面協(xié)商定價機(jī)制強化了投資者對ST或*ST公司被借殼的預(yù)期，推高了這類公司的股價，不利于優(yōu)勝劣汰。本次修訂為遏制對破產(chǎn)重整公司借殼上市的炒作，廢止了《補充規(guī)定》的協(xié)商定價機(jī)制，破產(chǎn)重整公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)適用與其他公司相同的定價規(guī)則。 此外，本次改革在規(guī)章層面明確借殼上市標(biāo)準(zhǔn)與IPO等同，禁止創(chuàng)業(yè)板公司借殼上市。同時將借殼方進(jìn)一步明確為“收購人及其關(guān)聯(lián)人”，進(jìn)一步防止規(guī)避行為。從最近3年的借殼案例看，購買資產(chǎn)并不僅僅是向收購人，有65%的案例是向收購人及其關(guān)聯(lián)人一同購買，雖然實踐中已將關(guān)聯(lián)人一并視為借殼方，但規(guī)則上沒有明確，存在模糊地帶。為防止收購人在取得控制權(quán)后通過其關(guān)聯(lián)人注入資產(chǎn)而規(guī)避監(jiān)管，將借殼方明確為“收購人及其關(guān)聯(lián)人”。 亮點三：定價機(jī)制更為靈活從20個交易日拓展為“三選其一” 目前，上市公司發(fā)行股份定價應(yīng)當(dāng)不低于董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價。該規(guī)定的初衷是防止公眾股東權(quán)益被過度攤薄，在制度推出初期具有積極意義。但隨著實踐發(fā)展，這種定價模式的缺陷逐漸顯現(xiàn)，比如該規(guī)定過于剛性，在市場發(fā)生較大波動，尤其是股價單邊下行時，資產(chǎn)出售方容易違約。 本次考慮到資本市場并購重組的市場化需要以承認(rèn)市場定價為基礎(chǔ)，修訂內(nèi)容包括： 一是拓寬定價區(qū)間，增大選擇面，并允許適當(dāng)折扣。定價區(qū)間從董事會決議公告日前20個交易日均價拓寬為：可以在公告日前20個交易日、60個交易日或120個交易日的公司股票交易均價中任選其一，并允許打九折。 二是引入可以根據(jù)股票市價重大變化調(diào)整發(fā)行價的機(jī)制，但要求在首次董事會決議的第一時間披露，給投資者明確預(yù)期。 亮點四：豐富支付工具明確審核分道制的工作機(jī)制 為了落實《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見》(以下簡稱14號文)和《國務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點的指導(dǎo)意見》，明確優(yōu)先股可以作為并購重組的支付手段，《重組辦法》新增上市公司發(fā)行優(yōu)先股購買資產(chǎn)或者與其他公司合并。 此外，按照14號文要求，為進(jìn)一步增強資本市場對并購重組的支持、豐富并購支付和融資工具，新增“鼓勵依法設(shè)立的股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金、并購基金等投資機(jī)構(gòu)參與上市公司并購重組?！薄吧鲜泄究梢韵蛱囟▽ο蟀l(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券、定向權(quán)證，用于購買資產(chǎn)或者與其他公司合并”。 同時，進(jìn)一步明確了審核分道制的工作機(jī)制。按照14號文關(guān)于“實行上市公司并購重組分類審核”的要求，增加“中國證監(jiān)會審核上市公司重大資產(chǎn)重組行政許可申請，可以根據(jù)上市公司的規(guī)范運作和誠信狀況、財務(wù)顧問的執(zhí)業(yè)能力和執(zhí)業(yè)質(zhì)量，結(jié)合國家產(chǎn)業(yè)政策和重組交易類型，作出差異化的監(jiān)管制度安排，有條件地減少審核內(nèi)容和環(huán)節(jié)?！钡囊?guī)定。 亮點五：加強事中事后監(jiān)管保護(hù)投資者權(quán)益 為防止出現(xiàn)監(jiān)管真空，《重組辦法》、《收購辦法》在加強事中事后監(jiān)管、強化信息披露、完善市場主體約束機(jī)制、督促中介機(jī)構(gòu)歸位盡責(zé)等方面作了重點修訂。 首先，繼續(xù)加強信息披露監(jiān)管，強化事中監(jiān)管手段。上市公司應(yīng)當(dāng)在報告書中充分說明并披露其從事本次交易符合現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)的要求，審核部門主要關(guān)注信息披露的準(zhǔn)確性和完整性。為做好取消審批后的銜接，除保留關(guān)于公告重大資產(chǎn)重組報告書等信息披露要求外，明確規(guī)定證監(jiān)會可以根據(jù)審慎監(jiān)管原則，責(zé)令上市公司按照《重組辦法》的規(guī)定補充披露相關(guān)信息、聘請獨立財務(wù)顧問及其他證券服務(wù)機(jī)構(gòu)補充核查并發(fā)表專業(yè)意見，在補充披露、發(fā)表專業(yè)意見前應(yīng)暫停交易。同時，《重組辦法》在發(fā)行股份定價、標(biāo)的資產(chǎn)定價等方面也進(jìn)一步強化了信息披露要求，為投資者決策提供更充分的參考。 其次，對中介機(jī)構(gòu)加強事中事后監(jiān)管。新增條款強調(diào)，中介機(jī)構(gòu)及其人員不得教唆、協(xié)助委托人編制虛假的交易報告或公告，不得從事不正當(dāng)競爭、謀取不正當(dāng)利益。在重組程序中，強化律師對股東大會的合規(guī)把關(guān)責(zé)任，要求其必須對會議程序、表決結(jié)果等事項出具明確意見并公開披露。對中介機(jī)構(gòu)加強事后督導(dǎo)，各類證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其人員存在違法違規(guī)情形的，在按要求完成整改之前，不得接受新的并購重組業(yè)務(wù)。 第三，對重組的交易各方強化事后監(jiān)管?？毓晒蓶|及其關(guān)聯(lián)人或者擬借殼上市的收購人作為發(fā)行對象的，應(yīng)當(dāng)公開承諾，如重組后股價低于發(fā)行價達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)的，其持股鎖定期自動延長至少6個月。上市公司重組因定價顯失公允、不正當(dāng)利益輸送等問題損害上市公司、投資者利益的，可以責(zé)令暫停或停止重組活動，對有關(guān)責(zé)任人采取監(jiān)管措施、進(jìn)行行政處罰。有關(guān)單位和個人從事虛假重組、提供或披露虛假信息的，在案件調(diào)查結(jié)論明確之前，不得轉(zhuǎn)讓其在該上市公司擁有權(quán)益的股份。 第四，加強投資者權(quán)益保護(hù)。引導(dǎo)重組交易對方公開承諾依法賠償因其虛假披露對投資者造成的損害。明確規(guī)定涉嫌違法違規(guī)的單位和個人，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行其所作承諾，在案件調(diào)查結(jié)論明確前不得轉(zhuǎn)讓所持股份。引導(dǎo)建立民事賠償機(jī)制，要求重組交易對方公開承諾，其提供的信息不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏，否則將對上市公司和投資者依法承擔(dān)賠償責(zé)任。要求股東大會必須提供網(wǎng)絡(luò)投票方式。要求單獨統(tǒng)計并披露中小投資者(除上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員外，單獨或合計持股5%以下的股東)的投票情況。明確律師對股東大會表決過程和結(jié)果出具獨立鑒證意見。要求公司董事會分析重組交易對當(dāng)年每股收益的影響，對因重組攤薄每股收益的情況提出填補回報的具體措施。