每經(jīng)編輯 熊錦秋    

◎熊錦秋

9月27日晚間，鞍重股份發(fā)布公告稱，公司副總經(jīng)理兼董事會秘書張寶田因違反重大重組報告書中的承諾，收到證監(jiān)會遼寧監(jiān)管局警示函，相關(guān)違規(guī)記錄記入誠信檔案。

筆者認(rèn)為，對上市公司因資產(chǎn)重組信息披露涉嫌違法違規(guī)而被立案調(diào)查時期，應(yīng)上升到法律法規(guī)高度，來限制董監(jiān)高等減持行為，而非只是從“違反承諾”的角度進(jìn)行約束。

2016年4月22日，鞍重股份公告了《重大資產(chǎn)置換及發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金暨關(guān)聯(lián)交易報告書》，公司擬進(jìn)行重大資產(chǎn)置換，置入資產(chǎn)為九好集團(tuán)全部股權(quán)，交易構(gòu)成借殼上市。《報告書》中上市公司董監(jiān)高承諾“如本次交易所提供或披露的信息涉嫌虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者被證監(jiān)會立案調(diào)查的，在形成調(diào)查結(jié)論以前，不轉(zhuǎn)讓在該上市公司擁有權(quán)益的股份”。

5月27日，鞍重股份因本次交易披露的信息涉嫌違法違規(guī)被證監(jiān)會立案調(diào)查，至今尚未結(jié)案；5月28日鞍重股份發(fā)布公告提示存在暫停上市風(fēng)險；然而張寶田卻于6月14日賣出所持鞍重股份股票15萬股，涉及金額427萬元，從而違反了當(dāng)初的承諾。

董監(jiān)高承諾的上述內(nèi)容，正是《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十六條規(guī)定的要求。只是，如果上市公司董監(jiān)高果真違反了承諾，《重組管理辦法》并沒有規(guī)定進(jìn)一步的懲戒措施。當(dāng)然，對此2014年《上市公司監(jiān)管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》有一些約束規(guī)定，比如對違反承諾的，證監(jiān)會將依據(jù)《證券期貨市場誠信監(jiān)督管理暫行辦法》，將相關(guān)情況記入誠信檔案，并對承諾相關(guān)方采取監(jiān)管談話、責(zé)令公開說明、責(zé)令改正、出具警示函等監(jiān)管措施。

但違反“暫停轉(zhuǎn)讓的承諾”只是被出具警示函等懲戒，其約束力非常有限。就比如本案的主體，作為上市公司董秘，對有關(guān)法律法規(guī)不可能一無所知，也不排除這樣的可能：即正因為當(dāng)事人知道違規(guī)后果沒有什么大不了，且目前對于違反“暫停轉(zhuǎn)讓承諾”的減持行為，還沒有經(jīng)濟(jì)方面的懲戒措施，這或許是董監(jiān)高敢于違反承諾的主要原因。

筆者認(rèn)為，對于資產(chǎn)重組信息披露一旦因涉嫌虛假陳述被立案的，不是要求董監(jiān)高及其交易對手承諾暫停轉(zhuǎn)讓，而是應(yīng)強(qiáng)制性規(guī)定，在此期間禁止有關(guān)主體轉(zhuǎn)讓。

之所以要如此規(guī)定，首先是防止內(nèi)幕交易的需要。若上市公司資產(chǎn)重組信息披露涉嫌違法違規(guī)果真構(gòu)成重大違法，由此甚至可能走入退市程序，這顯然對公司股價具有重大影響，普通投資者不知道目前涉嫌違法違規(guī)情節(jié)是否嚴(yán)重，也不知是否會構(gòu)成重大違法，但作為公司高層等人員，所掌握的內(nèi)部核心信息更多，立案調(diào)查期間的交易就有可能構(gòu)成內(nèi)幕交易。

其次，這是對有關(guān)主體減持權(quán)利的合理限制。上市公司重大重組信息披露涉嫌虛假陳述、最終有可能被查實，一旦觸犯法律法規(guī)紅線，這其中上市公司董監(jiān)高及其大股東、中介機(jī)構(gòu)、交易對手都可能要承擔(dān)一定責(zé)任，立案調(diào)查期間不許這些潛在責(zé)任主體減持，也是為了防范其中不確定性，防止有關(guān)主體進(jìn)一步侵害其他投資者的利益。否則假如在客觀上形成容忍涉嫌違法違規(guī)主體減持的效果，那么今后發(fā)布虛假重組信息推動股價上漲再減持就可能成為一個盈利模式，這顯然是不行的。

“承諾不減持”與“禁止減持”，兩者在法律方面的意義是完全不一樣的。董監(jiān)高等若違反“不減持承諾”，只能從違反誠信的角度來進(jìn)行懲戒，懲戒措施都比較溫柔；但若違反“禁止減持”，就可能由此招來經(jīng)濟(jì)等方面的行政處罰。

如《證券法》第204條“違法在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)買賣證券的，責(zé)令改正，給予警告，并處以買賣證券等值以下的罰款”。

筆者建議，對上市公司因重大重組信息披露而被立案調(diào)查的，應(yīng)從法律法規(guī)的高度，規(guī)定董監(jiān)高、大股東、交易對手等不得減持；若董監(jiān)高等違反規(guī)定減持，顯然應(yīng)該納入《證券法》第204條的規(guī)定加以制約，對董監(jiān)高等可處以買賣證券等值以下的罰款，這個措施就會非常嚴(yán)厲，由此可高度威懾董監(jiān)高等明知故犯的減持行為。