每經(jīng)編輯 梁秋月

12月20日，據(jù)中國消費者協(xié)會消息，針對今年以來連續(xù)發(fā)生多起共享單車、網(wǎng)約車等電子商務經(jīng)營者收取消費者押金、預付費后，將所收資金挪作他用，在運營不善或停止營業(yè)時，嚴重損害消費者權益事件。中消協(xié)建議，因押金、預付費法律屬性上有所區(qū)別，當采用不同管理制度。

針對共享單車等押金問題，中消協(xié)建議采取“預授權”凍結制度，防止押金流入企業(yè)資金賬戶，保證資金安全；對于消費者預付費，采取資金存管或者保證金提存制度，?？顚Ｓ?，防止挪用。

圖片來源：中消協(xié)官網(wǎng)文件截圖

以下為全文：

2017年12月18日，廣東省消費者委員會就小鳴單車提起公益訴訟。我會對此表示支持。消費民事公益訴訟是《消法》賦予省級以上消費者協(xié)會保護眾多不特定消費者合法權益的有力武器，是對經(jīng)營者不法行為的有力震懾，是對中國法治進程的有力推動。中國消費者協(xié)會將積極指導和推動地方消協(xié)有關消費維權工作，并繼續(xù)采取措施，依法履行職責，更好維護廣大消費者合法權益。

目前，一些共享單車運營企業(yè)挪用押金、預付費的情況比較突出，造成大量消費者押金難以退還。在推動解決消費者現(xiàn)實問題的同時，我會認為，加強對電子商務經(jīng)營者收取押金、預付費的立法規(guī)制，是從制度層面保護廣大消費者的治本之策。為此，我會呼吁目前正在加緊制定的《電子商務法》中，明確做出立法規(guī)制，回應、解決電子商務領域的突出問題，切實加強對消費者的保護。

【背景情況】

今年以來，連續(xù)發(fā)生多起共享單車、網(wǎng)約車等電子商務經(jīng)營者收取消費者押金、預付費后，將所收資金挪作他用，在運營不善或停止營業(yè)時，嚴重損害消費者權益事件。據(jù)報道，悟空單車、町町單車、酷騎單車、小鳴單車、小藍單車等共享單車企業(yè)因資金鏈斷裂等原因相繼停止經(jīng)營，未退還所收押金、預付費逾10億元，涉及消費者數(shù)百萬人；又如易到約車擁有用戶4000萬，司機600萬，收取預付費達60億元。一度因資金運營困難，拖欠司機工資，造成消費者打車難、退款難、溝通難，引發(fā)群體投訴。由于電子商務的對象廣泛性、經(jīng)營跨地域性、資金易得性、監(jiān)管不足性等特點，一旦所收押金、預付費發(fā)生問題，造成危害的嚴重程度、影響的廣泛程度、社會反映的強烈程度，遠超實體領域，極易引發(fā)群體事件，激化社會矛盾。

【中消協(xié)意見】

中消協(xié)認為，押金是租用特定標的物的質(zhì)押擔保，屬于擔保物權的一種，主要是擔保合同的履行。押金的所有權屬于消費者，企業(yè)任何情況下不得挪用。預付資金是消費者為購買商品或者接受服務預先交付給企業(yè)用于自身消費的資金，其使用應遵守合同約定。因押金、預付費法律屬性上有所區(qū)別，建議采用不同管理制度。對于押金，采取“預授權”凍結制度，防止押金流入企業(yè)資金賬戶，保證資金安全；對于消費者預付費，采取資金存管或者保證金提存制度，?？顚Ｓ?，防止挪用。同時，建議從資質(zhì)限定、合同規(guī)制、履約擔保、信息披露、費用退還、冷靜期、退市要求、法律責任等方面加以規(guī)制，切實保護消費者合法權益。具體建議如下：

一、電子商務經(jīng)營者一般規(guī)定部分

（一）新增條款

1.電子商務經(jīng)營者收取用戶押金、預付資金的，應當為法人或者非法人組織，并取得中國人民銀行和有關行政部門許可。（理由：對于電子商務經(jīng)營者收取消費者押金、預付資金的，應當有資質(zhì)限制。）

2.電子商務經(jīng)營者收取押金、預付資金的，應當與用戶訂立書面合同，以顯著方式標明經(jīng)營者名稱、經(jīng)營和許可信息、通訊地址、有效聯(lián)系方式、商品或者服務的名稱、種類、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者費用、履行期限和方式、履約擔保、安全注意事項和風險警示、售后服務、民事責任、爭議解決等內(nèi)容。對合同條款有爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對合同條款有兩種以上解釋的，人民法院或者仲裁機構應當作出有利于用戶的解釋。（理由：電子商務經(jīng)營者收取押金、預付資金的，應當與消費者訂立書面合同。由于采用電子合同，電子商務經(jīng)營者可能利用優(yōu)勢地位作出不公平、不合理的規(guī)定，對此，應當適用法律有關格式條款的規(guī)定，一方面以顯著方式提請消費者注意涉及自身重大利害關系的內(nèi)容；另一方面當約定不明或理解發(fā)生歧義時，應當作出有利于消費者的解釋，以保護處于明顯弱勢地位的消費者權益。）

3.電子商務經(jīng)營者收取押金的，應當采取由商業(yè)銀行或者支付機構進行“預授權”凍結的方式。所收押金額不得超過對應標的物的實際價值。用戶使用標的物造成損失的，電子商務經(jīng)營者可以依據(jù)約定扣款；未造成損失的，應當依用戶申請立即解除“預授權”凍結。（理由：《中華人民共和國擔保法》第63條規(guī)定：“本法所稱動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務人或者第三人為出質(zhì)人，債權人為質(zhì)權人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。”《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》（一）動產(chǎn)質(zhì)押第85條規(guī)定：“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權人占有作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人可以以該金錢優(yōu)先受償。”據(jù)此，我會認為押金是消費者租用特定標的物的質(zhì)押擔保，屬于擔保物權的一種，主要是擔保合同的履行。押金的所有權屬于消費者，企業(yè)任何情況下不得挪用。為有效避免企業(yè)挪用押金或者對同一標的物收取多人、多份押金帶來的資金安全問題，建議采用銀行卡“預授權”方式，消費者使用標的物時，由商業(yè)銀行或支付機構進行相應金額的“預授權”凍結。使用結束后，如未造成損失，電子商務經(jīng)營者應當立即解除“預授權”，造成損失的，可以依據(jù)合同約定扣款。“預授權”凍結方式在確認扣款前不會產(chǎn)生現(xiàn)金流，又實現(xiàn)了收取押金的目的，有助于解決消費中的實務問題。）

4.電子商務經(jīng)營者收取用戶預付資金的，應當按照國家規(guī)定提供保證保險、銀行信托、第三人擔保等不可撤銷的擔保。不提供擔保的，不得收取。電子商務經(jīng)營者對于用戶預付資金，應當與自有資金嚴格區(qū)分，并在注冊地開立用戶預付資金專用賬戶，?？顚Ｓ糜诤贤s定事項，接受有關行政部門監(jiān)管。同時，應當建立信息公開制度，定期向社會披露收取、使用、管理預收資金信息。用戶要求查詢相關信息的，電子商務經(jīng)營者不得拒絕。電子商務經(jīng)營者預收資金未使用余額超過法定限額的，應當自超出之日起，將未使用余額的二分之一以上金額作為保證金存入中國人民銀行指定的銀行賬戶，非經(jīng)有關行政部門許可不得動用。保證金不足未使用余額的二分之一的，應當補足缺額部分，并向有關行政部門報告。保證金超過未使用余額的二分之一的，可依法取回超出部分。電子商務經(jīng)營者破產(chǎn)的，交納預付資金的用戶有權在保證金范圍內(nèi)優(yōu)先受償。預收資金管理的具體辦法由有關行政部門另行制定。（理由：預付資金是消費者為購買商品或者接受服務預先交付給運營企業(yè)用于自身消費的資金，其使用應遵守合同約定。建議借鑒日本、我國臺灣地區(qū)有關預收資金的管理辦法，引入資金擔保和保證金提存制度，一是要求電子商務經(jīng)營者提供擔保，如保證保險、銀行托管、第三人擔保等；二是引入保證金提存制度，規(guī)定預收資金余額超過法定限額的，向管理機關提存，以保障消費者的資金安全；三是明確電子商務經(jīng)營者破產(chǎn)時，消費者有權在保證金范圍內(nèi)優(yōu)先受償。）

5.用戶交納預付資金的，有權自交費之日起15日內(nèi)要求退款，且無需說明理由。（理由：引入15日冷靜期，賦予消費者反悔權，有效防范電子商務經(jīng)營者高額勸誘帶來的非理性交納預付費行為。）

6.用戶交納押金或者預付資金的，有權要求解除押金“預授權”或者退還預付資金。電子商務經(jīng)營者應當保證為用戶提供及時便捷安全的解除或退費途徑，不得以技術手段、格式條款等方式進行限制、阻礙，不得收取不合理費用。（理由：消費者有權要求解除押金“預授權”或者退還預付資金，電子商務經(jīng)營者應當提供及時便捷安全的途徑，不得阻礙、限制。）

（二）修改條款

7.《電子商務法（二審稿）》第十七條建議修改為：“電子商務經(jīng)營者自行終止從事電子商務的，應當提前六十日在主頁顯著位置公示有關信息。電子商務經(jīng)營者自公示時起，不得從事新的商品和服務交易，不得預收資金或者再行延展服務。”

二、電子商務爭議解決部分

8.因原電子商務經(jīng)營者分立、合并的，用戶可以向變更后承受其權利義務的企業(yè)要求解除押金“預授權”、退還預付費。（理由：明確電子商務經(jīng)營者分立、合并的，消費者主張相應權利的對象。）

三、法律責任部分

9.電子商務經(jīng)營者違反本法上述規(guī)定的，由有關行政部門責令改正，可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上、十倍以下的罰款，沒有違法所得的，處以二十萬元以上、五十萬元以下罰款。情節(jié)嚴重的，責令停業(yè)整頓、吊銷許可證、吊銷營業(yè)執(zhí)照，并處五十萬元以上三百萬元以下罰款；并可對其法定代表人、直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以五萬元以上、五十萬元以下罰款，禁止十年內(nèi)從事電子商務活動。（理由：明確電子商務經(jīng)營者違反法律規(guī)定所應承擔的責任。由于擅自挪用、處置預收資金可能引發(fā)巨大社會風險，建議同時追究電子商務經(jīng)營者的法定代表人、直接負責的主管人員和其他直接責任人員的法律責任，以形成有效震懾。）

【地方消協(xié)意見】

青島市消費者權益保護委員會：建議增加一條“電子商務平臺經(jīng)營者以預收款方式提供商品或者服務的，應當提供相應的擔保。”

遼寧省消費者協(xié)會：建議新增一條“電子商務平臺經(jīng)營者通過預收款提供商品或者服務的，應在平臺主頁顯著位置持續(xù)公示資金管理條件、動用比例限制、信息披露義務等信息，資金存在有關銀行的，應明確公示并向有關部門備案。”

廣東省消費者委員會、山西省消費者協(xié)會、鄭州市消費者協(xié)會、黑龍江省杜爾伯特縣消費者協(xié)會：建議對電子商務平臺經(jīng)營者收取預付款作出資質(zhì)限定、資金管理和提供擔保要求、信息披露義務、合同約定規(guī)定、退還預付款情形、動用比例限制、嚴厲制裁措施等規(guī)定，以保障消費者財產(chǎn)安全。

【專家意見】

吳景明（中國政法大學開放教育辦公室主任）：押金是一種債務擔保，預付費是消費者購買商品或接受服務提前支付的款項，二者性質(zhì)不同。目前，押金、預付費在資金管理方面存在較多問題。比較突出的有不按約定提供商品或者服務、挪用資金、卷款潛逃等。對此，應有一套制度設計。首先，應該第三方托管，第三方托管賬戶資金必須有條件、憑單據(jù)才可提取。第二，責令收取預付費的電子商務經(jīng)營者購買相應保險，保證預付款安全。第三，如果不能正常提供商品或服務的，應退還預付款。第四，收預付款應該設定門檻，規(guī)定達到一定資質(zhì)的經(jīng)營者才可以收取預付款。

曾筱清（中央財經(jīng)大學法學院教授、中國證券法學研究會會長）：應當明確對于押金、預付費的管理。要建立專用賬戶，實施專款專用，要明確預收資金托管機構、第三方存管機構監(jiān)督管理的具體規(guī)定。要有風險保證金、投資限制比例，資金安全情況要做信息披露，對于預收資金要由政府委托第三方進行審計，防止非法移轉(zhuǎn)。押金應當是自物權，在破產(chǎn)的時候可以行使取回權。

曹三明（原國家法官學院副院長）：應當加強對押金、預付費的管理。從媒體報道來看，共享單車企業(yè)在收取押金之后，并沒有實行第三方監(jiān)管。他們收取的押金數(shù)額非常大，當務之急是要盡快制定有效的實行第三方監(jiān)管、托管的法律制度，具體模式可參考其他國家成熟的經(jīng)驗。

張嚴方（中國社會科學院大學教授）：目前，共享單車企業(yè)對于收取押金問題，只有押金說明文件，在服務協(xié)議、充值協(xié)議中都沒有對押金相關內(nèi)容的約定，更沒有對押金的使用、托管、監(jiān)管、退還，押金的利息或者收益的歸屬進行明確約定。平臺押金的交付屬《消法》中的格式條款，消費者不交押金就無法使用共享單車，對押金規(guī)則消費者只能被動接受，而共享單車出租方可隨時修改平臺押金的說明文件來改變押金的使用規(guī)則。應當適用《消法》有關格式合同的規(guī)定作出相應規(guī)制。

目前，預付費問題缺乏有效規(guī)制?！峨娮由虅辗ā吠耆梢詫㈩A付費問題納入。電子商務經(jīng)營者應當對預收資金進行存管，確定商業(yè)銀行賬戶作為資金存管賬戶，與存管銀行簽訂資金存管協(xié)議，存管資金比例為預收資金的20%-25%，經(jīng)營者為主營業(yè)務發(fā)展可申請支取存管資金。消費者要求提供預收資金存管相關信息的經(jīng)營者不得拒絕。

朱?。ㄖ袊ù髮W傳播法研究中心副主任、研究員）：此次共享單車的押金危機揭示出消費者保護亟待加強。消費者所交押金被企業(yè)挪用，一旦企業(yè)進入破產(chǎn)清算，消費者權益很難得到維護。建議《電子商務法》中明確消費者押金不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，消費者有權取回。

熊丙萬（中國人民大學法學院助理教授）：押金是在租賃過程當中的使用保證金。從未來防控的角度來說，應當采用專款專用的資金監(jiān)管方式。

曹守曄（中國應用法學研究所副所長）：贊成將預付費納入《電子商務法》規(guī)制范圍，因其和電子商務關系密切，應該規(guī)定。

李明（中國應用法學研究所研究員）：收取押金屬于擔保物權的一種，質(zhì)押擔保，主要是擔保合同的履行。押金永遠是客戶的，是支付人的。對于預付費管理，應當實行風險抵押金，或者要求投保專門的險種。

湯浩（北京市漢鼎聯(lián)合律師事務所律師）：目前，共享單車領域一車收取多人多份押金的情況較為突出，為防范有關風險，可以設定類似于銀行卡“預授權”方式，租車的時候，進行相應金額的“預授權”凍結，以該凍結額度作為押金以確保車輛安全，結束后結算扣款，并操作解除“預授權”。

王惠娟（北京市華聯(lián)律師事務所律師）：對于電子商務經(jīng)營者收取預付費的，建議建立類似發(fā)行債券的準入機制，經(jīng)核準后才可以收取預付款；建立信息公開制度，向社會披露有關預付款收取、使用信息；建立資金監(jiān)管賬戶，要求其投保保證保險，作為收取預付款的條件。

楊曙光（北京大悅律師事務所律師）：互聯(lián)網(wǎng)這種新興的行業(yè)特別需要進行規(guī)范。押金的所有權人是消費者，共享單車企業(yè)收取押金不能用于企業(yè)經(jīng)營。如果允許企業(yè)收取押金，就應當從法律上作出規(guī)定，最大程度地降低消費者的風險。