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律師:賈躍亭失信,或難影響其在美融資

第一財經(jīng)APP 2017-12-28 15:13:47

首先,中美征信體系沒有打通。對于這些信用記錄,中國和美國是沒有互通有無的。美國銀行主要看在美國的信用記錄,而不是中國的。其次,沒有司法協(xié)助條約的現(xiàn)實使得中國法院的判決在美國不能自動擁有法律效力。另外,根據(jù)美國法律,犯有欺詐罪等的刑事罪犯才能被定義為“壞分子”,從而被禁止融資。如果僅有宣布個人破產(chǎn)記錄等單純民事糾紛,并不會被禁止進行融資。

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12月25日中午,賈躍亭發(fā)布了一條微博,顯示了一張疑似在美國加州的法拉第未來(Faraday Future,下稱“FF”)辦公室所有員工合影的照片。

在同一天,北京法院審判信息網(wǎng)掛出了華福證券與賈躍亭公證債權(quán)糾紛案的裁定書。北京市證監(jiān)局發(fā)布了一條《關于責令賈躍亭回國履責的通告》,責令賈躍亭于2017年12月31日之前回國,切實履行公司實際控制人應盡義務,配合解決公司問題,妥善處置公司風險,切實保護投資者合法權(quán)益。

無論是法院的判決還是證監(jiān)局的通告,對于賈躍亭都不是第一次。早在今年9月13日,北京證監(jiān)局北已經(jīng)下發(fā)了《關于對賈躍亭的監(jiān)管關注函》,明確要求賈躍亭在見文后立即回國,穩(wěn)妥處置公司面臨的各種風險,此后也通過上市公司多次向賈躍亭轉(zhuǎn)達了回國履責的要求。

賈躍亭被列為“失信被執(zhí)行人”也不是第一次。12月11日,賈躍亭因拖欠平安證券4.79億元被北京市三中院列為失信被執(zhí)行人。12月14日,賈躍亭又因拖欠華福證券3.3億元再次被北京市三中院列為失信被執(zhí)行人。

無論中國法院將賈躍亭公布為“失信被執(zhí)行人”,還是被證監(jiān)局要求回國,賈躍亭關心的還是在美國融資。賈躍亭于11月2日在美國接受采訪時說,“我有回國計劃的時間點,但是目前首要任務是完成 FF 的 A 輪融資,暫時還不會回國。因為債務糾紛會涉及到我,可能會對我產(chǎn)生限制出境和高消費的影響。一旦回國之后又來不了美國,F(xiàn)F 的融資就沒戲了,就垮了。”

那如果賈躍亭一直留在美國,他在中國失信的記錄是否會阻止其在美國融資和生活呢?

中美征信體系不互聯(lián)

“中美征信體系沒有打通。對于這些信用記錄,中國和美國是沒有互通有無的。FICO曾經(jīng)想借用國外的信用記錄,但主要是歐洲各國的信用記錄。”FICO評分分析精算部原首席咨詢顧問、現(xiàn)摩根大通信用政策部門副總裁姚震告訴第一財經(jīng)記者。

FICO是美國最大的信用評分機構(gòu),通過三大征信公司的信用數(shù)據(jù)給出信用分數(shù),對于個人信用卡申請、貸款申請、找工作、租房等都會產(chǎn)生關鍵性影響。

對于賈躍亭個人或者以他為主成立的公司要申請銀行貸款,只有其在美國的信用記錄才會被顯示和考慮。“美國銀行主要看在美國的信用記錄,而不是中國的。”姚震解釋道。

如果賈躍亭在美國沒有任何個人或商務信用記錄,那么他在美國的信用記錄就是一張白紙,幾乎無法貸款。如果他在美國有信用記錄,例如,他在美國通過貸款買房,并按時還款,他就有良好的信用記錄。另外,美國信用記錄還會參考他按時還款的時間跨度,如果他長期按時還款,信用記錄就更好,更容易貸到款。

所以即使在中國被列為“失信被執(zhí)行人”也不會影響其在美國的信用記錄,其個人的高消費也不會被限制。

“中國法律體系下的‘失信被執(zhí)行人’在美國法律體系下即為‘有生效司法判決未償付之個人’或‘個人宣告破產(chǎn)’,抑或‘破產(chǎn)自然人’。如果在美國法院也有該記錄,當然對個人信用積分有嚴重影響,但目前跨國征信系統(tǒng)尚未建立。”一名不愿透露姓名的美國律師告訴第一財經(jīng)記者。

中美司法體系不互聯(lián)

賈躍亭在中國的行為對其在美國的生活和融資影響不大,不僅僅是因為兩國征信體系不互聯(lián),同時雙方司法體系也沒有互聯(lián)合作。

目前賈躍亭身處美國,而中美兩國之間沒有民商法的司法協(xié)助條約。如果存在司法協(xié)助條約,那么兩國司法體系可以互聯(lián)合作。中國法院的判決可以得到美國司法體系的承認,并且中國法院的判決可以申請美國司法機構(gòu)幫助執(zhí)行,反之亦然。

沒有司法協(xié)助條約的現(xiàn)實使得中國法院的判決在美國不能自動擁有法律效力。

“為使得中國‘失信被執(zhí)行人’記錄進入美國征信系統(tǒng),須在美國法院(具體管轄法院為被執(zhí)行人住所地所在的聯(lián)邦地區(qū)法院)申請承認與執(zhí)行中國法院生效判決書程序。”上述美國律師表示。

此外,即使中美雙方有司法協(xié)助條約和引渡條約也無法用證監(jiān)局的一紙命令讓美國警方遣返賈躍亭。美國證監(jiān)會對于違法行為只能處以罰款和禁止當事人從事金融活動等。美國證監(jiān)會如果要逮捕當事人或者追究刑事責任,也需要向法院提起訴訟,由司法機構(gòu)裁決。

破產(chǎn)記錄不影響融資

美國紐約的普凱律師事務所(Pryor Cashman LLP)合伙人陳緋律師告訴第一財經(jīng)記者,“要在美國融資必須通過‘壞分子’(bad actor)背景審查。”賈躍亭目前在美國進行的融資屬于私募,受到美國《證券法》“D條例”506規(guī)則監(jiān)管。

2013年,為了防止金融危機再次發(fā)生,美國《證券法》進行了修訂,加入“壞分子”背景審查的要求。“壞分子”是指在融資前的觀察期限內(nèi)(根據(jù)違法行為不同,5年到10年不等),有過被美國法院就金融證券相關案件定罪的個體。

“不管是公募還是私募,也不論是中國還是美國,不良記錄是要披露的。投行估計很難愿意替這樣的公司承銷。公司的估值應該會受到影響,除非投資人不看材料,不做盡職調(diào)查。”陳緋律師表示。

姚震提到,“私募基金不像銀行,他們主要是看申請人的商業(yè)計劃,是否有更好的商業(yè)主意。在美國,私募基金很少查詢企業(yè)主本國或者國際的信用記錄。如果一個在中國信用記錄差的個體包裝很好的話,在美國照樣可能受到私募基金的青睞。但是賈躍亭是個例外,他的事情在美國有很多媒體報道。這對他在美國融資會有影響。”

任何要通過私募融資的公司必須申報每一個高管和擁有超過20%股權(quán)的股東以往的背景資料。如果,一個公司的高管和擁有超過20%股權(quán)的股東中有“壞分子”,該公司將被禁止進行融資,以保護投資人的利益。

只是賈躍亭的判決是中國法院做出的而不是美國法院做出的,并未滿足“壞分子”的要求。“有的解讀認為,外國法下的違規(guī)不屬于‘壞分子’范圍。”陳緋律師說道。

而且,即便美國法院認可中國法院的判決,賈躍亭目前也未必滿足“壞分子”的條件。目前,中國法院的判決僅僅是要賈躍亭還錢,而不是認定其有欺詐行為等刑事犯罪。根據(jù)美國法律,犯有欺詐罪等的刑事罪犯才能被定義為“壞分子”,從而被禁止融資。如果僅有宣布個人破產(chǎn)記錄等單純民事糾紛,并不會被禁止進行融資。

責編 文多

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