今日，證監(jiān)會官網(wǎng)上發(fā)布了《創(chuàng)新企業(yè)試點首批投資者問答》。

圖片源自：證監(jiān)會官網(wǎng)

證監(jiān)會表示，經(jīng)過多年來的改革和發(fā)展，我國資本市場基礎(chǔ)制度得到加強，依法全面從嚴(yán)監(jiān)管的理念能力提高，市場容量穩(wěn)步擴大，開放水平進一步提高，已經(jīng)具備支持創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行上市的基礎(chǔ)條件。今年兩會期間，很多代表、委員也都提出了這方面的改革建議，推進這方面的制度創(chuàng)新已經(jīng)水到渠成，形成廣泛共識。根據(jù)《若干意見》要求，證監(jiān)會制定、修改了一系列配套制度和監(jiān)管規(guī)則，基本構(gòu)建起包括國家法律、法規(guī)性文件、證監(jiān)會規(guī)章規(guī)范性文件及證券交易所規(guī)則等在內(nèi)的制度規(guī)則體系，保障試點工作依法合規(guī)進行。

全文如下：

創(chuàng)新企業(yè)試點首批投資者問答

中國證監(jiān)會 www.csrc.gov.cn 時間：2018-06-13

1．能否介紹一下此次開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點的目的和意義？

答：根據(jù)《關(guān)于開展優(yōu)質(zhì)創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點的若干意見》（國辦發(fā)〔2018〕21號，以下簡稱《若干意見》），支持創(chuàng)新企業(yè)在境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證，是貫徹落實黨的十九大精神的重要舉措，是有效發(fā)揮資本市場服務(wù)實體經(jīng)濟作用的重要制度創(chuàng)新。

近年來，以信息技術(shù)為代表的新一輪科技和產(chǎn)業(yè)革命正在蓬勃興起，代表新技術(shù)新產(chǎn)業(yè)新業(yè)態(tài)新模式的創(chuàng)新企業(yè)不斷涌現(xiàn)，對產(chǎn)業(yè)發(fā)展、經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級具有引領(lǐng)作用和示范意義。支持這類企業(yè)在境內(nèi)發(fā)行上市，將有利于推動實體經(jīng)濟發(fā)展的質(zhì)量變革、效率變革、動力變革，有利于增強境內(nèi)市場國際化水平和全球影響力，提升境內(nèi)上市公司質(zhì)量，使境內(nèi)投資者能夠分享新時代經(jīng)濟發(fā)展成果。

經(jīng)過多年來的改革和發(fā)展，我國資本市場基礎(chǔ)制度得到加強，依法全面從嚴(yán)監(jiān)管的理念能力提高，市場容量穩(wěn)步擴大，開放水平進一步提高，已經(jīng)具備支持創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行上市的基礎(chǔ)條件。今年兩會期間，很多代表、委員也都提出了這方面的改革建議，推進這方面的制度創(chuàng)新已經(jīng)水到渠成，形成廣泛共識。

根據(jù)《若干意見》要求，證監(jiān)會制定、修改了一系列配套制度和監(jiān)管規(guī)則，基本構(gòu)建起包括國家法律、法規(guī)性文件、證監(jiān)會規(guī)章規(guī)范性文件及證券交易所規(guī)則等在內(nèi)的制度規(guī)則體系，保障試點工作依法合規(guī)進行。

2．什么是存托憑證？

答: 2018年3月30日,國務(wù)院轉(zhuǎn)發(fā)《關(guān)于開展優(yōu)質(zhì)創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點的若干意見) (國辦發(fā)〔2018〕21號),對存托憑證進行了界定,明確存托憑證是指由存托人簽發(fā)、以境外證券為基礎(chǔ)在中國境內(nèi)發(fā)行、代表境外基礎(chǔ)證券權(quán)益的證券。

3．能否簡要介紹一下存托憑證的起源及其發(fā)展現(xiàn)狀？

答：存托憑證誕生于上世紀(jì)二十年代的美國，當(dāng)時，英國法律對英國公司在境外設(shè)立股東名冊并據(jù)此發(fā)行證券有所限制，而美國投資者也并不能隨意投資外國有價證券。為解決英國公司的國際融資需求，同時也使美國投資者避開國內(nèi)投資限制，美國市場引入了存托憑證這一金融工具。具體做法是，由美國一家商業(yè)銀行擔(dān)任存托銀行（即存托人），英國公司把股票存于該銀行的海外托管行，該存托銀行在美國市場向投資者簽發(fā)相應(yīng)的存托憑證，存托憑證代表該英國證券并可以在美國市場進行交易。

從世界范圍來看，目前存托憑證交易最為活躍的地區(qū)以歐美為主。美國存托憑證的發(fā)行交易量遙遙領(lǐng)先，是美國投資者投資境外公司的重要方式。

4．存托憑證有哪些類型？

答：存托憑證自誕生以來，經(jīng)過不斷的創(chuàng)新發(fā)展，形成了不同的類型。（1）融資型和非融資型。以存托憑證是否具有融資功能為標(biāo)準(zhǔn)，如果境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人通過發(fā)行存托憑證進行融資，該種存托憑證即為融資型；如果未因存托憑證的發(fā)行而融資，則該種存托憑證為非融資型。（2）參與型和非參與型。分類標(biāo)準(zhǔn)是境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人在存托憑證發(fā)行中的主導(dǎo)程度或者所承擔(dān)義務(wù)的不同，如果境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人參與存托憑證的發(fā)行過程，并與存托人簽訂存托協(xié)議，則該種存托憑證為參與型存托憑證；如果不參與存托憑證發(fā)行，則為非參與型存托憑證。（3）非上市型和上市型。這一分類主要來自美國存托憑證的監(jiān)管實踐。如果存托憑證僅進入柜臺市場（OTC）交易，則該種存托憑證為非上市型存托憑證;如果存托憑證進入證券交易所上市交易，則該種存托憑證為上市型存托憑證。

從存托憑證的實際運用來看，各國資本市場最常見的是融資型、參與型、上市型的存托憑證，即境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人通過發(fā)行新的證券作為存托憑證的基礎(chǔ)證券，與存托人簽訂存托協(xié)議，存托憑證在境內(nèi)公開發(fā)行并在境內(nèi)交易所上市，境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人通過發(fā)行存托憑證募集資金并接受發(fā)行地證券監(jiān)管機構(gòu)和交易所的監(jiān)管。

5．存托憑證與股票的主要差異是什么？

答：存托憑證與股票均為權(quán)益性證券，但與股票相比，還存在一些差異：一是參與主體增加了存托人和托管人，分別承擔(dān)存托職能和托管職能；二是存托憑證的持有人盡管可以實質(zhì)上享受基礎(chǔ)股票的分紅、投票等基本權(quán)利，但因不是在冊股東，不能直接行使股東權(quán)利，而須通過存托人代為行使。

6．什么是存托協(xié)議？

答：存托協(xié)議是明確存托憑證所代表的權(quán)益，以及基礎(chǔ)證券發(fā)行人、存托人、存托憑證持有人相互間權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。投資者持有存托憑證即成為存托協(xié)議的當(dāng)事人，視為其同意并遵守存托協(xié)議的約定。

從境外實踐來看，存托協(xié)議一般包含如下條款：一是境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人、存托人的名稱、注冊地、成立依據(jù)的法律和主要經(jīng)營場所；二是基礎(chǔ)證券的種類；三是發(fā)行存托憑證的數(shù)量安排；四是存托憑證的簽發(fā)、注銷等安排；五是基礎(chǔ)財產(chǎn)的存放和托管安排；六是境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人的權(quán)利和義務(wù)；七是存托人的權(quán)利和義務(wù)；八是存托憑證持有人的權(quán)利和義務(wù)；九是基礎(chǔ)證券涉及的分紅權(quán)、表決權(quán)等相應(yīng)權(quán)利的具體行使方式和程序；十是存托憑證持有人的保護機制；十一是存托憑證涉及收費標(biāo)準(zhǔn)、收費對象和稅費處理；十二是約定事項的變更方式；十三是存托憑證終止上市的相關(guān)安排。

7．什么是存托人？存托人承擔(dān)哪些職責(zé)？

答：存托人是指按照存托協(xié)議的約定持有境外基礎(chǔ)證券，并相應(yīng)簽發(fā)代表境外基礎(chǔ)證券權(quán)益的存托憑證的境內(nèi)法人。

從境外實踐來看，存托人一般承擔(dān)如下職責(zé)：一是與境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人簽署存托協(xié)議，并根據(jù)存托協(xié)議約定協(xié)助完成存托憑證的發(fā)行上市；二是安排存放存托憑證基礎(chǔ)財產(chǎn)，可委托具有相應(yīng)業(yè)務(wù)資質(zhì)、能力和良好信譽的托管人管理存托憑證基礎(chǔ)財產(chǎn)，并與其簽訂托管協(xié)議，督促其履行基礎(chǔ)財產(chǎn)的托管職責(zé)，存托憑證基礎(chǔ)財產(chǎn)因托管人過錯受到損害的，存托人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；三是建立并維護存托憑證持有人名冊；四是辦理存托憑證的簽發(fā)與注銷；五是按照存托協(xié)議的約定，向存托憑證持有人發(fā)送通知等相關(guān)文件；六是按照存托協(xié)議約定，向存托憑證持有人派發(fā)紅利、股息等權(quán)益，為持有人行使表決權(quán)等權(quán)利。

8．什么是托管人？托管人承擔(dān)哪些職責(zé)？

答：托管人，是指受存托人委托，按照托管協(xié)議托管存托憑證所代表的基礎(chǔ)財產(chǎn)的金融機構(gòu)。

從境外實踐來看，托管人一般承擔(dān)如下職責(zé)：一是托管基礎(chǔ)財產(chǎn)；二是按照托管協(xié)議約定，協(xié)助辦理分紅派息、投票等相關(guān)事項；三是向存托人提供基礎(chǔ)證券市場信息。

9．中國證監(jiān)會科技創(chuàng)新咨詢委員會如何組成？

答：中國證監(jiān)會將成立中國證監(jiān)會科技創(chuàng)新咨詢委員會（以下簡稱咨詢委），由從事高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)（主要包括互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能、軟件和集成電路、高端裝備制造、生物醫(yī)藥等）的權(quán)威專家、知名企業(yè)家、資深投資專家組成。咨詢委委員由中國證監(jiān)會按照依法、公開、擇優(yōu)的原則聘任，根據(jù)工作需要動態(tài)調(diào)整。

10．中國證監(jiān)會科技創(chuàng)新咨詢委員會是如何工作的？

答：中國證監(jiān)會科技創(chuàng)新咨詢委員會（以下簡稱咨詢委）定位為證監(jiān)會的政策咨詢機構(gòu)，負責(zé)向證監(jiān)會以及發(fā)審委、并購重組委、滬深交易所、全國股轉(zhuǎn)公司提供專業(yè)咨詢和政策建議，不僅對申請創(chuàng)新試點企業(yè)相關(guān)情況提供咨詢，也對IPO、再融資、并購重組等企業(yè)的行業(yè)現(xiàn)狀、技術(shù)水平和發(fā)展前景進行分析討論。咨詢委以召開會議的形式開展工作，根據(jù)工作需要不定期召開會議。咨詢委提供咨詢意見，應(yīng)當(dāng)綜合考慮商業(yè)模式、發(fā)展戰(zhàn)略、研發(fā)投入、新產(chǎn)品產(chǎn)出、創(chuàng)新能力、技術(shù)壁壘、團隊競爭力、行業(yè)地位、社會影響、行業(yè)發(fā)展趨勢、企業(yè)成長性、預(yù)估市值等因素，對申請企業(yè)進行全面分析。

11．保薦機構(gòu)應(yīng)如何對創(chuàng)新企業(yè)開展盡職調(diào)查？

答：為切實保護投資者利益，證監(jiān)會制定了《保薦創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證盡職調(diào)查工作實施規(guī)定》（以下簡稱《實施規(guī)定》），指導(dǎo)保薦人針對創(chuàng)新企業(yè)的特殊情況深入開展盡職調(diào)查，全面反映創(chuàng)新企業(yè)的真實情況，充分揭示創(chuàng)新企業(yè)的特定風(fēng)險，幫助投資者做出合理的投資決策。

根據(jù)《實施規(guī)定》的要求，保薦人在對創(chuàng)新企業(yè)的盡職調(diào)查中，一是應(yīng)增加對創(chuàng)新企業(yè)特殊情況和相關(guān)風(fēng)險的盡職調(diào)查，包括公司治理特殊安排、存托憑證發(fā)行、特殊風(fēng)險因素、投資者保護等方面；二是可以簡化部分對創(chuàng)新企業(yè)不適用的盡職調(diào)查要求，包括企業(yè)改制、募集資金等；三是完善對已在境外上市紅籌企業(yè)的盡職調(diào)查方法，在審慎核查基礎(chǔ)上可以通過查閱境外招股說明書、年度財務(wù)報告等具有法律效力的公開披露文件、利用境外中介機構(gòu)出具的專業(yè)意見等方式進行盡職調(diào)查，但保薦人依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任不因利用公開披露文件或?qū)I(yè)意見而免除或減輕。

《實施規(guī)定》是在《保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》的基礎(chǔ)上針對創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證做出的特別安排?！秾嵤┮?guī)定》未做規(guī)定的，保薦人應(yīng)按照《保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》等規(guī)定開展盡職調(diào)查工作。

12．什么是VIE結(jié)構(gòu)？

答：VIE（Variable Interest Entity），也被稱為“可變利益實體”或“協(xié)議控制架構(gòu)”，是指境外融資實體通過其股權(quán)控制的外商獨資企業(yè)（WFOE）以協(xié)議的方式控制境內(nèi)持牌運營實體（OPCO）的一種投資結(jié)構(gòu)，其中OPCO就是境外融資實體的VIE。VIE架構(gòu)的特殊性就在于VIE的一系列協(xié)議，這些協(xié)議相互之間具有非常強的內(nèi)容相關(guān)性，構(gòu)成了一個能夠?qū)嶋H控制的“協(xié)議群”，這些協(xié)議群實現(xiàn)了紅籌公司對境內(nèi)運營公司的有效控制權(quán)和實質(zhì)收益權(quán)。控制權(quán)一般是通過貸款、股權(quán)質(zhì)押、期權(quán)、授權(quán)委托、業(yè)務(wù)經(jīng)營合作等協(xié)議實現(xiàn)；收益權(quán)一般是通過知識產(chǎn)權(quán)許可、財產(chǎn)租賃、技術(shù)咨詢服務(wù)、其他業(yè)務(wù)合作等協(xié)議實現(xiàn)。

13．什么是紅籌企業(yè)？

答：根據(jù)國務(wù)院轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會《關(guān)于開展優(yōu)質(zhì)創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點的若干意見》（國辦發(fā)〔2018〕21號）規(guī)定，紅籌企業(yè)是指注冊在境外，主要經(jīng)營活動在境內(nèi)的企業(yè)。

14．本次試點在投資者保護方面有什么專門安排，投資者該如何維權(quán)？

答：為了有效保護投資者合法權(quán)益，我會在借鑒國際經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，結(jié)合試點企業(yè)的特點，要求試點企業(yè)公平對待境內(nèi)投資者，不得有任何實質(zhì)性損害其權(quán)益的特殊安排和行為，并引入了多方位的投資者保護措施：

一是在投資者合法權(quán)益受到違法行為侵害的情況下，試點企業(yè)應(yīng)當(dāng)確保境內(nèi)投資者獲得與境外投資者相當(dāng)?shù)馁r償。

二是為了加強對尚未盈利試點企業(yè)的控股股東、實際控制人和董事、高級管理人員的約束，強化其對投資者的責(zé)任意識，在試點企業(yè)實現(xiàn)盈利前，上述人員不得減持上市前持有的股票。

三是發(fā)行存托憑證的，應(yīng)當(dāng)確保存托憑證持有人實際享有的權(quán)益與境外基礎(chǔ)股票持有人相當(dāng)。

四是為了確保存托憑證基礎(chǔ)財產(chǎn)的安全，要求存托人和托管人將存托憑證基礎(chǔ)財產(chǎn)與其自有財產(chǎn)有效隔離，不得將存托憑證基礎(chǔ)財產(chǎn)歸入其自有財產(chǎn)，不得違背受托義務(wù)侵占存托憑證基礎(chǔ)財產(chǎn)。

五是要求存托協(xié)議明確約定因存托憑證發(fā)生的糾紛適用中國法律，由境內(nèi)法院管轄。

對于投資者權(quán)益受損害的，有以下五種維權(quán)途徑：

一是受損害的存托憑證持有人按照存托協(xié)議的規(guī)定，選擇存托憑證上市的證券交易所所在地有管轄權(quán)的人民法院提起民事訴訟。

二是中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司可以支持受損害的存托憑證持有人依法向人民法院提起民事訴訟。

三是存托憑證持有人可以根據(jù)我國《仲裁法》規(guī)定，與試點相關(guān)糾紛的當(dāng)事人自愿達成有效的仲裁協(xié)議，并據(jù)此申請仲裁。

四是存托憑證持有人與境外基礎(chǔ)證券發(fā)行人、存托人、證券服務(wù)機構(gòu)等主體發(fā)生糾紛的，可以向中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司及其他依法設(shè)立的調(diào)解組織申請調(diào)解。

五是證監(jiān)會公告【2013】35號規(guī)定了開通并試運行“12386”中國證監(jiān)會熱線的事宜，可以適用于試點業(yè)務(wù)涉及的投資者訴求處理。