每經(jīng)記者 宋戈    每經(jīng)實習(xí)記者 劉永生    每經(jīng)實習(xí)編輯 盧九安    

圖片來源：視覺中國

12月4日，北京市互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會發(fā)布《關(guān)于防范以STO名義實施違法犯罪活動的風(fēng)險提示》（以下簡稱《提示》）?！短崾尽分赋?，“近期，仍有部分機構(gòu)或個人以STO（Security Token Offering，即證券化代幣發(fā)行）名義繼續(xù)從事宣傳培訓(xùn)、項目推介、融資交易等相關(guān)活動。”

“在此，我們鄭重提醒本市各相關(guān)機構(gòu)和個人：所有金融業(yè)務(wù)都要納入監(jiān)管。STO涉嫌非法金融活動，應(yīng)嚴(yán)格遵守國家法律和監(jiān)管規(guī)定，立即停止關(guān)于STO的各類宣傳培訓(xùn)、項目推介、融資交易等活動。涉嫌違法違規(guī)的機構(gòu)和個人將會受到驅(qū)離、關(guān)閉網(wǎng)站平臺及移動APP、吊銷營業(yè)執(zhí)照等嚴(yán)厲懲處。”

本次風(fēng)險提示，措辭可謂嚴(yán)厲。那么什么是STO、如何看待中外監(jiān)管對STO的差異、我國對STO的監(jiān)管方向等問題，《每日經(jīng)濟新聞》記者采訪了中國銀行法學(xué)研究會理事肖颯。

肖颯指出，STO是繼ICO（首次代幣發(fā)行）被國家明令打擊之后，冒出的一個新概念。其實質(zhì)是項目方?jīng)]有資金，但有資產(chǎn)，可以把資產(chǎn)進行ABS證券化進行打包分份的操作，以換得資源（其他數(shù)字貨幣）的支持和發(fā)展。截止目前，由于各國國情和法律的不同，國際上對STO的監(jiān)管態(tài)度不一，其中美國是“對STO謹(jǐn)慎包容，允許申請”，而我國是明確禁止。

有人認(rèn)為，在法律指導(dǎo)下，企業(yè)到美國依法備案通過發(fā)行證券型通證的資金，是完全合法的。那么到底STO是非法的，還是通過律師指導(dǎo)可以在海內(nèi)外合法合規(guī)？對于此，肖颯律師指出，STO在中國境內(nèi)是不合法的（非法公開融資行為或非法發(fā)行股票證券行為），也不能面向中國公民進行融資。

現(xiàn)實中，如果真的按照美國證券法的豁免條款（Reg A/D/S），我國項目方或?qū)嶋H控制人是我國居民的項目方順利通關(guān)，在美國法項下是合法的，其可以向該條款容許的“合格”投資人募集資金或等價數(shù)字貨幣。如果出現(xiàn)融資糾紛或者侵權(quán)糾紛，需要執(zhí)行項目方發(fā)行通證所代表的資產(chǎn)，那么，中國法院會支持這樣的請求嗎？

對此，肖颯律師指出，《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第五條明確載明：外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。涉眾的，尤其是涉及金融消費者保護的行為或者合同，不能僅僅遵從合同各方的個人意思，還要照顧更為重要的“法益”。某些境內(nèi)投資者通過各種代持、各種基金會、各種包裝終于在海外買到了當(dāng)?shù)睾弦?guī)的金融產(chǎn)品；但是，一旦涉及中國境內(nèi)資產(chǎn)要適用中華人民共和國法律。

我國法律會不會移植美國法律對STO的規(guī)定？肖颯指出，由于對于“證券”這個詞匯的理解和定義不同，中美兩國在對STO的態(tài)度大相徑庭；這并不表示美國就對STO是友好的，從側(cè)面印證，對于肆意發(fā)幣的行為，他們的嚴(yán)肅態(tài)度不亞于我們，只是因為美國法律里的證券是相對寬泛，既然STO發(fā)出的通證是一種廣義上的證券，總要給個監(jiān)管的說法。

同時，證券在我國《公司法》和《證券法》項下的解釋是“嚴(yán)格”的（并非所有對資產(chǎn)的等額分份都能被視為一種證券），而且我國具有一個典型的罪名：刑法第179條擅自發(fā)行股票、證券罪，這就說明我們的法律結(jié)構(gòu)和管理方式不同。因為我國市場主體不經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，不可自行發(fā)行證券，也沒有給予“法律豁免”。所以，在中國境內(nèi)從事ICO或變相ICO都是違法行為，STO也不例外。