每經(jīng)記者 孫嘉夏    每經(jīng)編輯 徐斐    

3月24日晚，《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問答（二）》（以下簡稱《審核問答（二）》）發(fā)布，該審核問答涉及16方面的問題，涵蓋了職工持股、上市公司分拆資產(chǎn)上市、實(shí)控人認(rèn)定、“三類股東”、對賭協(xié)議等多個(gè)市場關(guān)心的內(nèi)容。

上交所方面表示，將根據(jù)審核實(shí)踐，及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，對發(fā)行上市審核問答進(jìn)行補(bǔ)充完善。

原則上申報(bào)前要清理對賭協(xié)議

《審核問答（二）》指出，PE、VC等機(jī)構(gòu)在投資時(shí)約定估值調(diào)整機(jī)制情形的，原則上要求發(fā)行人在申報(bào)前清理對賭協(xié)議。

但同時(shí)滿足以下要求的對賭協(xié)議可以不清理：一是發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當(dāng)事人；二是對賭協(xié)議不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定；三是對賭協(xié)議不與市值掛鉤；四是對賭協(xié)議不存在嚴(yán)重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴(yán)重影響投資者權(quán)益的情形。

“對賭協(xié)議的存在和執(zhí)行，有可能導(dǎo)致公司股權(quán)比例出現(xiàn)不穩(wěn)定的情況。從上交所列舉的例外情形來看，第二條就明確，不能因?yàn)閷€協(xié)議的存在而導(dǎo)致公司實(shí)控人發(fā)生變更。”有關(guān)注科創(chuàng)板的律師告訴記者。

在這份《審核問答（二）》中，多個(gè)問題都涉及發(fā)行人的實(shí)控人及控股權(quán)等事項(xiàng)。

其中，就發(fā)行人歷史上存在工會(huì)、職工持股會(huì)持股等情形的，上交所指出，考慮到發(fā)行條件對發(fā)行人控股權(quán)權(quán)屬清晰的要求，發(fā)行人控股股東或?qū)嶋H控制人存在職工持股會(huì)或工會(huì)持股情形的，應(yīng)當(dāng)予以清理。

“這里的職工持股會(huì)不具備法人資格，不具備成為上市公司股東和發(fā)起人的主體資格。工會(huì)作為上市公司的股東，身份與工會(huì)的設(shè)立和活動(dòng)宗旨不一致，可能會(huì)對工會(huì)正?；顒?dòng)產(chǎn)生不利影響。”上述律師介紹。

關(guān)于實(shí)控人認(rèn)定部分，《審核問答（二）》還指出，實(shí)際控制人是擁有公司控制權(quán)的主體。在確定公司控制權(quán)歸屬時(shí)，應(yīng)當(dāng)本著實(shí)事求是的原則，尊重企業(yè)的實(shí)際情況，以發(fā)行人自身的認(rèn)定為主，由發(fā)行人股東予以確認(rèn)。

在發(fā)行人股權(quán)較為分散但存在單一股東控制比例達(dá)到30%的情形的，若無相反的證據(jù)，原則上應(yīng)將該股東認(rèn)定為控股股東或?qū)嶋H控制人。

此外，存在以下情形之一的，保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)進(jìn)一步說明是否通過實(shí)際控制人認(rèn)定而規(guī)避發(fā)行條件或監(jiān)管并發(fā)表專項(xiàng)意見：公司認(rèn)定存在實(shí)際控制人，但其他股東持股比例較高與實(shí)際控制人持股比例接近的，且該股東控制的企業(yè)與發(fā)行人之間存在競爭或潛在競爭的；第一大股東持股接近30%，其他股東比例不高且較為分散，公司認(rèn)定無實(shí)際控制人的。

“有的企業(yè)在上市前，通過認(rèn)定無實(shí)際控制人，可以規(guī)避公司實(shí)際控制人是否曾發(fā)生變更等問題，以滿足上市條件。”有資深保薦代表人告訴記者。

在《審核問答（二）》中，上交所也進(jìn)一步指出，保薦機(jī)構(gòu)及發(fā)行人律師應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注最近三年內(nèi)公司控制權(quán)是否發(fā)生變化，存在為滿足發(fā)行條件而調(diào)整實(shí)際控制人認(rèn)定范圍嫌疑的，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)把握，審慎進(jìn)行核查及信息披露。

規(guī)范上市公司分拆資產(chǎn)上市

在《審核問答（二）》中，上交所還從多個(gè)角度對上市公司分拆資產(chǎn)于科創(chuàng)板上市的情形，提出了核查意見。

其中，保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)當(dāng)針對以下事項(xiàng)進(jìn)行核查并發(fā)表意見：發(fā)行人取得上市公司資產(chǎn)的背景、所履行的決策程序、審批程序與信息披露情況，是否符合法律法規(guī)、交易雙方公司章程以及證監(jiān)會(huì)和證券交易所有關(guān)上市公司監(jiān)管和信息披露要求，是否存在爭議或潛在糾紛；發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方的董事、監(jiān)事和高級管理人員在上市公司及其控制公司的歷史任職情況及合法合規(guī)性，是否存在違反競業(yè)禁止義務(wù)的情形；上述資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時(shí)，發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員在上市公司的任職情況，與上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員是否存在親屬及其他密切關(guān)系，如存在上述關(guān)系，在相關(guān)決策程序履行過程中，上述人員是否回避表決或采取保護(hù)非關(guān)聯(lián)股東利益的有效措施。

此外保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師需進(jìn)行核查并發(fā)表意見的，還有：資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓完成后，發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間是否就上述轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)存在糾紛或訴訟；發(fā)行人及其關(guān)聯(lián)方的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及上市公司在轉(zhuǎn)讓上述資產(chǎn)時(shí)是否存在損害上市公司及其中小投資者合法利益的情形；發(fā)行人來自于上市公司的資產(chǎn)置入發(fā)行人的時(shí)間，在發(fā)行人資產(chǎn)中的占比情況，對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營的作用；境內(nèi)外上市公司分拆子公司在科創(chuàng)板上市，是否符合相關(guān)規(guī)定。

“目前A股市場里，有不少上市公司手上握有滿足科創(chuàng)板上市要求的資產(chǎn)，事實(shí)上，根據(jù)《審核問答（二）》，在滿足一定條件的情況下，允許這部分資產(chǎn)分拆在科創(chuàng)板上市，有利于科創(chuàng)板的建設(shè)。”上述保代認(rèn)為。

“三類股東”迎利好

《審核問答（二）》指出，發(fā)行人在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌期間形成契約性基金、信托計(jì)劃、資產(chǎn)管理計(jì)劃等“三類股東”的，中介機(jī)構(gòu)和發(fā)行人應(yīng)核查披露相關(guān)信息，包括核查確認(rèn)公司控股股東、實(shí)際控制人、第一大股東不屬于“三類股東”；核查確認(rèn)發(fā)行人的“三類股東”依法設(shè)立并有效存續(xù)，已納入國家金融監(jiān)管部門有效監(jiān)管，并已按照規(guī)定履行審批、備案或報(bào)告程序，其管理人也已依法注冊登記；發(fā)行人應(yīng)根據(jù)《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》披露“三類股東”相關(guān)過渡期安排，以及相關(guān)事項(xiàng)對發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營的影響，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對前述事項(xiàng)核查并發(fā)表明確意見；發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照要求對“三類股東”進(jìn)行信息披露，保薦機(jī)構(gòu)及律師應(yīng)對控股股東、實(shí)際控制人，董事、監(jiān)事、高級管理人員及其近親屬、本次發(fā)行的中介機(jī)構(gòu)及其簽字人員是否直接或間接在“三類股東”中持有權(quán)益進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見；中介機(jī)構(gòu)應(yīng)核查確認(rèn)“三類股東”已作出合理安排，可確保符合現(xiàn)行鎖定期和減持規(guī)則要求。

上述保代向記者介紹，此前IPO的過程中，“三類股東”由于多涉及杠桿、股東穿透困難身份不明等問題，成為擬上市公司的阻礙，但根據(jù)《審核問答（二）》的要求，科創(chuàng)板對“三類股東”的審核方面有所放寬，對不少擬上科創(chuàng)板的新三板公司來說也是利好。

此外，《審核問答（二）》還列舉了影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力的十項(xiàng)重要情形，并要求保薦機(jī)構(gòu)和申報(bào)會(huì)計(jì)師應(yīng)詳細(xì)分析和評估上述情形的具體表現(xiàn)、影響程度和預(yù)期結(jié)果，綜合判斷是否對發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力構(gòu)成重大不利影響，審慎發(fā)表明確核查意見，并督促發(fā)行人充分披露可能存在的持續(xù)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

（封面圖來源于攝圖網(wǎng)）