圖片來源：攝圖網(wǎng) 日前，張晉陽、鈕華明以及陳德兵三人突擊入股擬IPO公司一案做出終審判決，上海市第二中級(jí)人民法院認(rèn)為三人原為證券公司工作人員，利用職務(wù)之便非法收受財(cái)物，已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。 刑事裁定書顯示，這三名投行保代在東方國信上市前突擊入股，通過代持的方式以4元/股的低價(jià)購入東方國信股份，僅在一年半后，東方國信以55.36元/股的發(fā)行價(jià)順利上市。 2013年后，三人拋售原始股共計(jì)獲利4000余萬元。具體來看，張晉陽合計(jì)獲利2400余萬元、鈕華明獲利1200余萬元、陳德兵從中獲利460萬元。 最終，張晉陽被判處有期徒刑二年六個(gè)月，鈕華明有期徒刑二年三個(gè)月，緩刑二年三個(gè)月；陳德兵有期徒刑一年九個(gè)月，緩刑一年九個(gè)月；凍結(jié)在案的資金予以沒收并繼續(xù)追繳違法所得。 三保代突擊入股擬IPO公司 事情要追溯到東方國信IPO上市前，曾做過兩次增資擴(kuò)股，分別以4元/股的價(jià)格增資200萬股，后來又增資80萬股。 2009年，原廣發(fā)證券投資銀行部總經(jīng)理鈕華明及副總經(jīng)理劉某接受東方國信實(shí)際控制人的上市咨詢，承攬了東方國信IPO項(xiàng)目，隨后指派投行部張晉陽、陳德兵等人組成項(xiàng)目組。 其中，張晉陽作為保薦代表人，全面負(fù)責(zé)東方國信IPO項(xiàng)目的材料撰寫等工作，并在保薦代表人或輔導(dǎo)人員處簽名；鈕華明代表廣發(fā)證券與東方國信簽訂《輔導(dǎo)協(xié)議》、《承銷暨保薦協(xié)議》等，參與東方國信IPO項(xiàng)目的立項(xiàng)會(huì)、內(nèi)核會(huì)并行使投票權(quán)，且在相關(guān)材料的保薦業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人或輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人處簽名；陳德兵主要負(fù)責(zé)東方國信IPO項(xiàng)目招股說明書中非財(cái)務(wù)部分的撰寫等。 刑事裁定書顯示，2009年9-10月，劉某利用東方國信客觀的增資需求與東方國信的董事長(zhǎng)商議入股，并要求該公司如不能上市則按原價(jià)回購股份，對(duì)方為確保公司順利上市和利益捆綁，同意增資擴(kuò)股200萬股。 后經(jīng)劉某分配，張晉陽、鈕華明、陳德兵在東方國信擬上市期間增資擴(kuò)股的關(guān)鍵階段低價(jià)投資入股，分別購入25萬股、25萬股和15萬股，并找人代為持有。按照出資金額計(jì)算，平均入股價(jià)格為4元/股。 2011年9月1日，原廣發(fā)證券兼投行部總經(jīng)理鈕華明離職；2017年1月12日，原廣發(fā)證券投行部總監(jiān)、華北二部主管張晉陽離職；2017年6月6日，原廣發(fā)證券投行部執(zhí)行董事陳德兵離職。 眾人分享IPO“暴利盛宴” 除了上述3名保代分享原始股盛宴外，還有多人享用了這份“暴利盛宴”。 東方國信實(shí)際控制人管某某為確保公司順利上市和利益捆綁，同意增資擴(kuò)股200萬股。后經(jīng)劉某2分配，除了張晉陽、鈕華明、陳德兵外，其余股份由劉某2及趙某、成某等人出資購入。 2009年10月，張晉陽在盡職調(diào)查及辦理東方國信增資擴(kuò)股200萬股期間，發(fā)現(xiàn)東方國信需要資金補(bǔ)繳管某某、霍某某的個(gè)人所得稅及剝離虧損企業(yè)。經(jīng)張晉陽建議，東方國信決定以9元/股的價(jià)格再次增資擴(kuò)股80萬股，并同意由張晉陽尋找入股對(duì)象。張晉陽安排自己及王某1等人投資入股，并安排王某1妻子張2代持股份。其中，王某1出資315萬元購入35萬股，李飛出資270萬元購入30萬股，尹某某出資80萬元購入8萬股，張晉陽出資55萬元購入7萬股。 2009年10月29日、11月19日，東方國信召開第一屆董事會(huì)第九次會(huì)議、第一屆第四次股東大會(huì)，同意增加新股東王某3、金某、張2，三人以貨幣形式出資，按3.68元/股認(rèn)購公司增發(fā)的普通股105萬股、95萬股、80萬股。2009年11月17日、18日，東方國信收到王某3、金某、張2注冊(cè)資本金280萬元，溢價(jià)部分(資本公積金)750.4萬元。另張晉陽以現(xiàn)金形式將張2的425.6萬元陸續(xù)交到東方國信用于繳納管某某、霍某某的個(gè)人所得稅及剝離虧損企業(yè)。 三保代累計(jì)獲利超4060萬元 2011年1月，東方國信首次公開發(fā)行A股，發(fā)行價(jià)格為55.36元/股。2013年及其后，張晉陽、鈕華明、陳德兵找人代持的股票解禁后拋售，張晉陽合計(jì)獲取收益2400余萬元、鈕華明獲利1200余萬元、陳德兵獲利460萬元。 據(jù)統(tǒng)計(jì)，三人累計(jì)獲利超過4060萬元。2016年12月2日，張晉陽被民警抓獲，到案后主動(dòng)交代了基本事實(shí)，2017年1月12日、16日，鈕華明、陳德兵接民警電話通知后主動(dòng)投案。 2018年7月29日，經(jīng)財(cái)瑞評(píng)估公司評(píng)估，東方國信的股權(quán)價(jià)值在評(píng)估基準(zhǔn)日2009年9月30日的估值區(qū)間為11.82元/股-22.20元/股。 另經(jīng)查明，2012年7月至2014年1月，張晉陽利用負(fù)責(zé)東方國信持續(xù)督導(dǎo)工作的職務(wù)便利，提供各類發(fā)票、以東方國信員工馬某某的名義報(bào)銷，收受東方國信給予的好處費(fèi)共計(jì)20余萬元。 《證券法》第四十三條第一款規(guī)定：“證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈(zèng)送的股票?！?這三人行為背離了保薦機(jī)構(gòu)專業(yè)人員應(yīng)具有的客觀、公正和獨(dú)立性，影響了保薦機(jī)構(gòu)對(duì)擬上市公司風(fēng)險(xiǎn)的客觀判斷，侵害了投資者全面了解信息的知情權(quán)，破壞了公平公正的證券市場(chǎng)秩序。 該案的一審由上海市楊浦區(qū)人民法院受理，法院認(rèn)為張晉陽、鈕華明、陳德兵的行為均已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。張晉陽自首且退出部分違法所得，鈕華明、陳德兵均自首，且違法所得已全部被凍結(jié)，依法均可以對(duì)三名被告人減輕處罰。 依照相關(guān)法律，以非國家工作人員受賄罪分別判處張晉陽有期徒刑二年六個(gè)月；判處鈕華明有期徒刑二年三個(gè)月，緩刑二年三個(gè)月；判處陳德兵有期徒刑一年九個(gè)月，緩刑一年九個(gè)月；凍結(jié)在案的1217.27萬元、460萬元及張晉陽退出的400萬元均應(yīng)予沒收，繼續(xù)向張晉陽追繳違法所得。 三人的上述行為不僅違反了《證券法》第四十三條第一款的規(guī)定，而且符合非國家工作人員受賄罪的構(gòu)成要件，已達(dá)到需要刑事評(píng)價(jià)的程度，構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。 終審判決維持原判 但三人不服提出上訴，均不認(rèn)為其行為構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，上海市第二中級(jí)人民法院組成合議庭公開開庭審理此案。 張晉陽及其辯護(hù)人的理由是：根據(jù)我國目前的法律規(guī)定，并沒有對(duì)未上市公司股權(quán)的價(jià)格有限制性的規(guī)定，只要股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格不低于每股的凈資產(chǎn)額，就沒有法律障礙；突擊入股雖然違規(guī)，但不構(gòu)成犯罪。 而鈕華明及其辯護(hù)人的理由是：1.鈕華明的行為僅違反《中華人民共和國證券法》(以下簡(jiǎn)稱證券法)的相關(guān)規(guī)定，屬于行政違法而不是刑事犯罪；2.鈕華明不存在職務(wù)之便，因?yàn)檫x擇保薦機(jī)構(gòu)的主導(dǎo)權(quán)在公司，決定公司能否上市的權(quán)力在證監(jiān)會(huì)發(fā)審委，鈕華明作為立項(xiàng)會(huì)和內(nèi)核會(huì)成員之一，對(duì)東方國信擬上市項(xiàng)目沒有決定權(quán)，其所作的參與投票及簽字工作，皆為保薦機(jī)構(gòu)工作人員必須履行的本職工作；3.鈕華明購買東方國信的股份，是一種對(duì)尚未上市公司的投資行為，不存在受賄事實(shí)。 陳德兵及其辯護(hù)人的理由如下：1.陳德兵僅是根據(jù)領(lǐng)導(dǎo)安排完成本職工作，沒有利用職務(wù)便利為東方國信謀取利益；2.原判將理論價(jià)格和實(shí)際交易價(jià)格的差額作為認(rèn)定陳德兵非國家工作人員受賄的金額不正確。此外，陳德兵還辯稱即使其構(gòu)成犯罪，在共同犯罪中也是從犯。 此外，三人均提出，財(cái)瑞評(píng)估公司分別于2017年5月和2018年7月出具的股權(quán)市場(chǎng)價(jià)值評(píng)估報(bào)告和補(bǔ)充評(píng)估報(bào)告，在程序及適用性上均存在重大瑕疵，事后的評(píng)估無法估算當(dāng)時(shí)的股權(quán)價(jià)值，且估值偏高，不應(yīng)作為定案依據(jù)。 然而上海市人民檢察院第二分院認(rèn)為，三人的上述行為不僅違反了《證券法》第四十三條第一款的規(guī)定，而且符合非國家工作人員受賄罪的構(gòu)成要件，已達(dá)到需要刑事評(píng)價(jià)的程度，構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。 同時(shí)表示，財(cái)瑞評(píng)估公司2018年7月出具的股權(quán)市場(chǎng)價(jià)值補(bǔ)充評(píng)估報(bào)告合法有效，評(píng)估東方國信的股權(quán)價(jià)值2009年9月30日的估值區(qū)間為11.82元/股-22.20元/股，原判就低以11.82元/股與張晉陽、鈕華明、陳德兵突擊入股時(shí)實(shí)際支付價(jià)格的差額認(rèn)定三人的受賄數(shù)額并無不當(dāng)。 最后，終審裁定張晉陽、鈕華明、陳德兵犯非國家工作人員受賄罪成立，駁回上訴，維持原判。 券商中國云中鶴