《辦法》發(fā)布的背景在于，部分關(guān)聯(lián)交易已經(jīng)從最初保險(xiǎn)公司與關(guān)聯(lián)方的正常業(yè)務(wù)往來，演化到近年來保險(xiǎn)公司治理、虛假增資、不正當(dāng)利益輸送等違規(guī)問題的載體，引發(fā)重大風(fēng)險(xiǎn)。據(jù)銀保監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，個別保險(xiǎn)公司通過設(shè)立非金融子公司或者層層嵌套的金融產(chǎn)品，向關(guān)聯(lián)方輸送利益，把保險(xiǎn)公司當(dāng)成“提款機(jī)”，引發(fā)重大風(fēng)險(xiǎn)。

此前保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管，基本規(guī)定仍是2007年發(fā)布的《保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易管理暫行辦法》，隨后，監(jiān)管又于2008年、2015年、2016年、2017年下發(fā)通知，分別補(bǔ)充了對關(guān)聯(lián)交易計(jì)算、比例限制、信息披露和內(nèi)控等方面的新內(nèi)容，相關(guān)制度較為零散。如今，《保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易管理暫行辦法》已經(jīng)不能適應(yīng)防風(fēng)險(xiǎn)和強(qiáng)監(jiān)管的需要。

銀保監(jiān)會有關(guān)部門負(fù)責(zé)人表示，《辦法》明確了從嚴(yán)監(jiān)管、穿透監(jiān)管的原則，突出重點(diǎn)、抓大放小，重點(diǎn)監(jiān)控公司治理不健全機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易和大額資金運(yùn)用行為，要求保險(xiǎn)公司控制關(guān)聯(lián)交易的數(shù)量和規(guī)模，從而達(dá)到提高保險(xiǎn)公司經(jīng)營獨(dú)立性，防止利益輸送風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)管目標(biāo)。

《辦法》共七章六十四條，七章包括：總則、關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)交易金額的計(jì)算與比例限制、關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)部控制、關(guān)聯(lián)交易的報(bào)告和披露、關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)督管理、附則。按照關(guān)聯(lián)交易管理流程，從關(guān)聯(lián)關(guān)系認(rèn)定、關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)控管理及外部監(jiān)管等方面進(jìn)行明確規(guī)定。

一位保險(xiǎn)業(yè)人士評價(jià)，這份《辦法》的征求意見稿于2018年5月下發(fā)，16個月后才正式出臺最終版本，顯示出監(jiān)管充分考慮各方意見，最終監(jiān)管辦法有嚴(yán)格的方面，也體現(xiàn)了務(wù)實(shí)和人性化的一面。

丨一、關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有變

銀保監(jiān)會表示，《辦法》借鑒國際、國內(nèi)會計(jì)準(zhǔn)則及我國保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管實(shí)際情況，合理界定了關(guān)聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

一位熟悉關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)的險(xiǎn)企人士對券商中國記者表示，關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易的“認(rèn)定”，是關(guān)注重點(diǎn)之一。他認(rèn)為，《辦法》對于關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定范圍大大超過了原有的范圍，這會使得不少“潛伏者”浮出水面，這在很大程度上彌補(bǔ)了監(jiān)管漏洞，也會讓違規(guī)關(guān)聯(lián)交易成本提高。

根據(jù)《辦法》，保險(xiǎn)公司的關(guān)聯(lián)方是指與保險(xiǎn)公司存在受一方控制或重大影響關(guān)系的自然人、法人或其他組織?！掇k法》還分別列示了關(guān)聯(lián)法人或其他組織、關(guān)聯(lián)自然人的情形。而此前的規(guī)定為，保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)方主要分為以股權(quán)關(guān)系為基礎(chǔ)的關(guān)聯(lián)方、以經(jīng)營管理權(quán)為基礎(chǔ)的關(guān)聯(lián)方和其他關(guān)聯(lián)方。

《辦法》對險(xiǎn)企關(guān)聯(lián)交易重新分類為：投資入股類、資金運(yùn)用類、利益轉(zhuǎn)移類、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)類、提供貨物或服務(wù)類，并根據(jù)“實(shí)質(zhì)重于形式”原則認(rèn)定關(guān)聯(lián)交易。

同時(shí)規(guī)定，保險(xiǎn)公司控股子公司與保險(xiǎn)公司的關(guān)聯(lián)方發(fā)生這些事項(xiàng)，按照保險(xiǎn)公司的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行管理，但控股子公司為上市公司或已受行業(yè)監(jiān)管的金融機(jī)構(gòu)的除外。

而現(xiàn)行分類方式為：資金運(yùn)用、固定資產(chǎn)買賣、保險(xiǎn)及代理、再保險(xiǎn)、審計(jì)等服務(wù)、擔(dān)保等利益轉(zhuǎn)移類。

值得關(guān)注的是，此次《辦法》在關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定上都體現(xiàn)了“實(shí)質(zhì)重于形式”原則。還提到，保險(xiǎn)公司和銀保監(jiān)會可以根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則，認(rèn)定可能導(dǎo)致利益傾斜的自然人、法人或其他組織為關(guān)聯(lián)方。

加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易穿透監(jiān)管，是本次《辦法》的要點(diǎn)之一。銀保監(jiān)會表示，《辦法》要求保險(xiǎn)公司按照實(shí)質(zhì)重于形式的原則，跟蹤監(jiān)控保險(xiǎn)資金流向，層層穿透至底層基礎(chǔ)資產(chǎn)。對可能導(dǎo)致利益傾斜的自然人、法人或其他組織，穿透認(rèn)定關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易。

普華永道中國金融行業(yè)管理咨詢合伙人周瑾曾向券商中國記者分析稱，“穿透監(jiān)管”和“實(shí)質(zhì)重于形式”原則，在關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管上很有必要，因?yàn)樵谕顿Y端的層層嵌套等關(guān)聯(lián)交易實(shí)際操作中，采取規(guī)避方式，確實(shí)掩蓋了很多業(yè)務(wù)的實(shí)質(zhì)。

比如，相關(guān)方因?yàn)橛型粋€實(shí)際控制人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，但是這種關(guān)聯(lián)關(guān)系由于代持、多層股權(quán)結(jié)構(gòu)等原因比較隱蔽，形式上不太容易發(fā)現(xiàn)，容易規(guī)避關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管。所以，監(jiān)管提出“實(shí)質(zhì)重于形式”，從嚴(yán)認(rèn)定關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易，對于這些規(guī)避監(jiān)管的關(guān)聯(lián)交易，也將納入監(jiān)管。

丨二、重大關(guān)聯(lián)交易標(biāo)準(zhǔn)提高：累計(jì)交易金額達(dá)3000萬，并超險(xiǎn)企凈資產(chǎn)1%

保險(xiǎn)公司的關(guān)聯(lián)交易分為重大關(guān)聯(lián)交易和一般關(guān)聯(lián)交易，《辦法》有不同的管理要求，重大管理交易的管理更為嚴(yán)格。

《辦法》重新界定了“重大關(guān)聯(lián)交易”，指保險(xiǎn)公司或其控股子公司與一個關(guān)聯(lián)方之間單筆或年度累計(jì)交易金額達(dá)到3000萬元以上，且占保險(xiǎn)公司上一年度末經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的1%以上的交易。

原定的重大關(guān)聯(lián)交易，是指保險(xiǎn)公司與一個關(guān)聯(lián)方之間單筆交易額占保險(xiǎn)公司上一年度末凈資產(chǎn)的1%以上或超過3000萬元，或者一個會計(jì)年度內(nèi)保險(xiǎn)公司與一個關(guān)聯(lián)方的累計(jì)交易額占保險(xiǎn)公司上一年度末凈資產(chǎn)5%以上的交易。

由此對比，“重大關(guān)聯(lián)交易”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有所提高。銀保監(jiān)會表示，《辦法》結(jié)合近年來保險(xiǎn)公司業(yè)務(wù)發(fā)展情況和經(jīng)營管理特點(diǎn)，按照“重點(diǎn)突出、抓大放小”的原則，明確了重大關(guān)聯(lián)交易標(biāo)準(zhǔn)。

除重大關(guān)聯(lián)交易以外的其他關(guān)聯(lián)交易，則為一般關(guān)聯(lián)交易。

在交易流程上，一般關(guān)聯(lián)交易按照公司內(nèi)部管理制度和授權(quán)程序?qū)彶?，?bào)關(guān)聯(lián)交易控制委員會備案或批準(zhǔn)。對于金額小、結(jié)構(gòu)簡單的一般關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易控制委員會可以定期集中審議并出具意見。

而重大關(guān)聯(lián)交易經(jīng)由關(guān)聯(lián)交易控制委員會審查后，由董事會或股東（大）會批準(zhǔn)。關(guān)聯(lián)交易控制委員會應(yīng)當(dāng)就重大關(guān)聯(lián)交易的合規(guī)性、公允性和必要性以及是否損害保險(xiǎn)公司和保險(xiǎn)消費(fèi)者利益發(fā)表書面意見。

同時(shí)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對重大關(guān)聯(lián)交易的公允性及合規(guī)性發(fā)表意見。兩名以上獨(dú)立董事認(rèn)為有必要的，可以聘請中介機(jī)構(gòu)等獨(dú)立第三方提供意見，費(fèi)用由保險(xiǎn)公司承擔(dān)。

另外，重大關(guān)聯(lián)交易，還需要在簽訂交易協(xié)議后15個工作日內(nèi)，逐筆向銀保監(jiān)會報(bào)告。

丨三、關(guān)聯(lián)交易比例上限以延續(xù)為主，新增“關(guān)聯(lián)金融產(chǎn)品”投資限額

上述險(xiǎn)企關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)相關(guān)人士表示，關(guān)聯(lián)交易類的比例規(guī)定，是其對《辦法》的又一個關(guān)注重點(diǎn)。他認(rèn)為，《辦法》對于關(guān)聯(lián)交易比例的限定，較原有標(biāo)準(zhǔn)略嚴(yán)格，不過整體是延續(xù)為主，因此不會造成實(shí)質(zhì)性的重大影響。

《辦法》規(guī)定的保險(xiǎn)公司資金運(yùn)用關(guān)聯(lián)交易的比例要求共計(jì)4項(xiàng)：

1、保險(xiǎn)公司對全部關(guān)聯(lián)方的投資余額，合計(jì)不得超過保險(xiǎn)公司上一年度末總資產(chǎn)的30%與上一年度末凈資產(chǎn)二者中金額較低者。

2、保險(xiǎn)公司投資未上市權(quán)益類資產(chǎn)、不動產(chǎn)類資產(chǎn)、其他金融資產(chǎn)和境外投資的賬面余額中，對關(guān)聯(lián)方的投資金額不得超過上述各類資產(chǎn)投資限額的50%。

3、保險(xiǎn)公司對單一關(guān)聯(lián)方的全部投資余額，合計(jì)不得超過保險(xiǎn)公司上一年度末總資產(chǎn)的15%。

4、保險(xiǎn)公司投資金融產(chǎn)品，若底層基礎(chǔ)資產(chǎn)涉及控股股東或控股股東的關(guān)聯(lián)方，保險(xiǎn)公司購買該金融產(chǎn)品的份額不得超過該產(chǎn)品發(fā)行總額的60%。

并規(guī)定，保險(xiǎn)公司與其控股子公司的投資金額應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算并符合上述比例要求。

《辦法》同時(shí)規(guī)定，持有保險(xiǎn)公司5%以上股權(quán)的股東質(zhì)押股權(quán)數(shù)量超過其持有該保險(xiǎn)公司股權(quán)總量50%的，銀保監(jiān)會可以限制其與保險(xiǎn)公司開展關(guān)聯(lián)交易。

總的要求是，險(xiǎn)企對全部關(guān)聯(lián)方的投資余額，不得超過險(xiǎn)企上年末總資產(chǎn)的30%以及上年末凈資產(chǎn)。這一要求維持了現(xiàn)行規(guī)定。

與現(xiàn)行規(guī)定的主要差異有以下幾點(diǎn)：

一是在各類投資中，在既有的“未上市權(quán)益類資產(chǎn)、不動產(chǎn)類資產(chǎn)、其他金融資產(chǎn)”之上，把“境外投資”也納入關(guān)聯(lián)交易的比例要求范圍內(nèi)，規(guī)定這幾類資產(chǎn)的關(guān)聯(lián)交易上限都為50%。

二是對單一關(guān)聯(lián)方的投資上限，規(guī)定為險(xiǎn)企上年度末總資產(chǎn)的15%，刪去了關(guān)聯(lián)法人總資產(chǎn)比例的要求。

三是新增了投資關(guān)聯(lián)的金融產(chǎn)品的比例要求，若其底層基礎(chǔ)資產(chǎn)涉及控股股東及其關(guān)聯(lián)方，則保險(xiǎn)公司投資上限為產(chǎn)品發(fā)行總額的60%。

金融產(chǎn)品是保險(xiǎn)資金近年來投資的一個新興領(lǐng)域，業(yè)界分析，這也是為了“堵漏洞”，來約束險(xiǎn)資非市場化投資股東相關(guān)項(xiàng)目，防范不正當(dāng)利益輸送。

丨四、公開市場的關(guān)聯(lián)投資、金融產(chǎn)品交易額計(jì)算，體現(xiàn)務(wù)實(shí)性

“部分除外條款的設(shè)置，體現(xiàn)了監(jiān)管人性化的一面，說明此前征求意見階段接收到的很多意見和建議，有不少都被合理采納了。”上述險(xiǎn)企人士稱。

他重點(diǎn)舉了兩個例子：

其中之一，是第四十六條第（二）項(xiàng)，這看上去是對以往監(jiān)管要求的放松，但踐行了實(shí)質(zhì)重于形式的監(jiān)管思路，值得點(diǎn)贊。

第四十六條規(guī)定了險(xiǎn)企免予按照關(guān)聯(lián)交易審議和披露的情況，第二項(xiàng)為：一方以現(xiàn)金認(rèn)購另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換債券或其他衍生品種。

該險(xiǎn)企人士分析稱，這意味著，保險(xiǎn)公司和其關(guān)聯(lián)方之間，相互投資公開發(fā)行的股票、債券等，由于價(jià)格是公允的，因此不需要額外進(jìn)行審批。而這在此前是需要按照關(guān)聯(lián)交易來進(jìn)行審批的。“監(jiān)管機(jī)構(gòu)此舉其實(shí)是非常務(wù)實(shí)和現(xiàn)實(shí)的做法。”

另一個例子，是關(guān)聯(lián)交易金額的計(jì)算上，《辦法》也有務(wù)實(shí)性的規(guī)定。

比如，第十二條第2項(xiàng)規(guī)定，對資金運(yùn)用類以保險(xiǎn)資金投資金額計(jì)算交易金額，其特別提到“投資于關(guān)聯(lián)方發(fā)行的金融產(chǎn)品且基礎(chǔ)資產(chǎn)不涉及其他關(guān)聯(lián)方的，以發(fā)行費(fèi)或投資管理費(fèi)計(jì)算交易金額”。

“如果我買關(guān)聯(lián)方的信托公司發(fā)行的產(chǎn)品，這個產(chǎn)品的基礎(chǔ)資產(chǎn)不涉及關(guān)聯(lián)方，那么，原來規(guī)定下，計(jì)入關(guān)聯(lián)交易額度的是整個購買金額。而現(xiàn)在，計(jì)入關(guān)聯(lián)交易的只是發(fā)行費(fèi)或者管理費(fèi)。”上述險(xiǎn)企人士稱，這也是體現(xiàn)務(wù)實(shí)的一條。

丨五、監(jiān)管態(tài)度亮明，關(guān)聯(lián)交易量要減少、避免多層嵌套

《辦法》亮明了監(jiān)管態(tài)度：保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)維護(hù)公司經(jīng)營的獨(dú)立性，提高市場競爭力，減少關(guān)聯(lián)交易的數(shù)量和規(guī)模。

同時(shí)規(guī)定，保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易不得偏離市場獨(dú)立第三方的價(jià)格或者收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，不得制定明顯不利于保險(xiǎn)公司的交易條件，不得通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送。

關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)結(jié)構(gòu)清晰，避免多層嵌套等復(fù)雜安排。不得通過隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系等不當(dāng)手段,規(guī)避關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)部審查、外部監(jiān)管以及報(bào)告、披露義務(wù)。

丨六、對險(xiǎn)企、關(guān)聯(lián)方、中介機(jī)構(gòu)，都明確了處罰措施

《辦法》強(qiáng)化了監(jiān)管職能?！掇k法》設(shè)立專門章節(jié)明確關(guān)聯(lián)交易管理和監(jiān)管職責(zé)，要求保險(xiǎn)公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員等關(guān)聯(lián)方如實(shí)披露關(guān)聯(lián)關(guān)系有關(guān)信息，不得隱瞞或提供虛假陳述。

明確保險(xiǎn)公司董事會對關(guān)聯(lián)交易管理承擔(dān)最終責(zé)任。關(guān)聯(lián)交易控制委員會、相關(guān)業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人與合規(guī)負(fù)責(zé)人對關(guān)聯(lián)交易的合規(guī)性承擔(dān)直接責(zé)任。

銀保監(jiān)會依法對違規(guī)行為和相關(guān)責(zé)任人采取監(jiān)管措施，加大對責(zé)任主體的監(jiān)管力度。

《辦法》規(guī)定，銀保監(jiān)會審查關(guān)聯(lián)交易時(shí)，可視情況采取以下審查措施：

1、要求保險(xiǎn)公司及其關(guān)聯(lián)方補(bǔ)充說明或提供法律意見、財(cái)務(wù)顧問意見等有關(guān)材料。

2、對關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)問題提出公開質(zhì)詢。

3、要求對特定的交易進(jìn)行內(nèi)部審計(jì)并出具審計(jì)報(bào)告。

4、指定第三方對交易資產(chǎn)進(jìn)行重新評估、開展外部審計(jì)或出具盈利預(yù)測報(bào)告等專業(yè)報(bào)告。

5、銀保監(jiān)會依法采取的其他審查措施。

對險(xiǎn)企違反本辦法規(guī)定的，銀保監(jiān)會予以責(zé)令改正，并視情況采取以下監(jiān)管措施:

1、責(zé)令修改交易條件。

2、責(zé)令停止、撤銷或終止關(guān)聯(lián)交易。

3、責(zé)令禁止與特定關(guān)聯(lián)方開展交易。

4、限制資金運(yùn)用形式和比例。

5、銀保監(jiān)會依法采取的其他監(jiān)管措施。

除了這些監(jiān)管措施外，銀保監(jiān)會還可依法予以罰款、限制業(yè)務(wù)范圍、責(zé)令停止接受新業(yè)務(wù)或者吊銷業(yè)務(wù)許可證等行政處罰，對相關(guān)責(zé)任人員可依法予以警告、罰款、撤銷任職資格、禁止進(jìn)入保險(xiǎn)業(yè)等行政處罰。涉嫌犯罪的，依法移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。

保險(xiǎn)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員或其他有關(guān)從業(yè)人員違反本辦法規(guī)定的，銀保監(jiān)會可以對相關(guān)責(zé)任人員采取以下監(jiān)管措施：

1、責(zé)令改正。

2、記入履職記錄并進(jìn)行行業(yè)通報(bào)。

3、責(zé)令保險(xiǎn)公司予以問責(zé)。

4、認(rèn)定為不適當(dāng)人選。

5、銀保監(jiān)會依法采取的其他監(jiān)管措施。

保險(xiǎn)公司股東、實(shí)際控制人利用關(guān)聯(lián)交易嚴(yán)重?fù)p害保險(xiǎn)公司利益的，銀保監(jiān)會可以依法采取責(zé)令改正、限制股東權(quán)利、責(zé)令轉(zhuǎn)讓股權(quán)等監(jiān)管措施。

保險(xiǎn)公司的其他關(guān)聯(lián)方違反本辦法規(guī)定的，銀保監(jiān)會可以采取公開譴責(zé)、限制投資保險(xiǎn)業(yè)等監(jiān)管措施。

關(guān)聯(lián)方違反本辦法規(guī)定給保險(xiǎn)公司造成損失的，保險(xiǎn)公司可以要求其承擔(dān)賠償責(zé)任，必要時(shí)銀保監(jiān)會可以督促保險(xiǎn)公司采取司法措施要求賠償。

會計(jì)師事務(wù)所、專業(yè)評估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、稅務(wù)師事務(wù)所等服務(wù)機(jī)構(gòu)違反誠信及勤勉盡責(zé)原則，出具文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，銀保監(jiān)會可以進(jìn)行行業(yè)通報(bào)，一定時(shí)期內(nèi)不予認(rèn)可其出具的意見或報(bào)告，并移交有關(guān)監(jiān)管部門依法給予行政處罰。

銀保監(jiān)會表示，《辦法》的發(fā)布順應(yīng)了市場發(fā)展需要，進(jìn)一步健全了公司治理監(jiān)管制度體系。下一步，銀保監(jiān)會將強(qiáng)化制度建設(shè)，彌補(bǔ)監(jiān)管短板，持續(xù)加強(qiáng)監(jiān)管，不斷提高保險(xiǎn)公司風(fēng)險(xiǎn)防范意識和管理水平。

券商中國 劉敬元

封面圖來源：攝圖網(wǎng)