每經(jīng)記者 任飛    每經(jīng)編輯 肖芮冬    

今日（12月23日），中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱協(xié)會）發(fā)布了《私募投資基金備案須知(2019版)》（以下簡稱新版須知），對存在委托貸款、非標(biāo)債權(quán)投資等五大類“偽私募”備案亮紅燈。

此外，涉及重大事件托管方的追責(zé)依據(jù)也在新版須知中被提及，核心還是基于投資者權(quán)益的保護(hù)。在本次新版須知的修訂中，包含了認(rèn)繳規(guī)模上限、發(fā)起設(shè)立平行股權(quán)投資基金等諸多方面。

有業(yè)內(nèi)人士指出，新版須知針對的重點還是其他類私募。而在過去近一年時間里，其他類私募基金的備案申請已經(jīng)有明顯的收緊態(tài)勢，此次新版須知或為協(xié)會前一段時間備案審核工作的一次經(jīng)驗性總結(jié)。

對借貸類其他類型私募“再收緊”，五類“偽私募”不予備案

對于新版須知的發(fā)布，業(yè)內(nèi)普遍反映是針對近半年到一年間有關(guān)借貸類私募產(chǎn)品備案收緊的一次政策性總結(jié)和明確，表示在此之前，其他類私募中有關(guān)委托貸款、非標(biāo)債權(quán)等產(chǎn)品設(shè)計的私募備案已被嚴(yán)格限制。

“早在2018年就已經(jīng)對其他類管理人的登記進(jìn)行限制了，涉及借貸類的通過數(shù)量也越來越少，現(xiàn)在信托貸款、委托貸款都不好備案。盡管市場上有個別突破，但整體上非標(biāo)這塊已經(jīng)明顯收緊，本次新規(guī)算是協(xié)會正式對外明確禁止項目的一次總結(jié)。”某私募界人士告訴《每日經(jīng)濟(jì)新聞》記者。

在他看來，新版須知的出臺，就是針對短期借貸等非標(biāo)產(chǎn)品的再收緊，一些“股+債”、帶有保本性質(zhì)的夾層基金將被擋在門外。

據(jù)悉，新版須知明確這五類“偽私募”將不予備案：

1.變相從事金融機(jī)構(gòu)信（存）貸業(yè)務(wù)的，或直接投向金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)；

2.從事經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動；

3.私募投資基金通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借（存）貸活動，基金收益不與投資標(biāo)的的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤；

4.投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）》所提及的與私募投資基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)；

5.通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募投資基金，下同）等方式間接或變相從事上述活動。

托管方責(zé)任將依歸追責(zé)

鑒于此前發(fā)生過的270億阜興系私募“爆雷”事件，業(yè)內(nèi)曾對托管銀行的權(quán)責(zé)界定原則莫衷一是。基于托管牌照的核發(fā)機(jī)關(guān)、托管機(jī)構(gòu)所屬金融機(jī)構(gòu)、對接產(chǎn)品所屬金融領(lǐng)域的權(quán)責(zé)歸屬，以銀行為代表的托管機(jī)構(gòu)在基金業(yè)協(xié)會、銀監(jiān)會、證監(jiān)會等各方協(xié)調(diào)方面存在托管運(yùn)維壓力。

“主要是沒有對托管方的權(quán)責(zé)進(jìn)行公開認(rèn)定，遇上大的‘爆雷’事件，完全推到托管一方，在當(dāng)時沒有明確法規(guī)條文明確責(zé)任。”前述私募人士表示，本次新版須知對托管方義務(wù)和日常風(fēng)控提出明確要求。

新版須知明確，在管理人發(fā)生異常且無法履行管理職責(zé)時，托管人應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)及合同約定履行托管職責(zé)，維護(hù)投資者合法權(quán)益。托管人在監(jiān)督管理人的投資運(yùn)作過程中，發(fā)現(xiàn)管理人的投資或清算指令違反法律法規(guī)和自律規(guī)則以及合同約定的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行，并向中國證券監(jiān)督管理委員會和協(xié)會報告。

契約型私募投資基金應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管，基金合同約定設(shè)置能夠切實履行安全保管基金財產(chǎn)職責(zé)的基金份額持有人大會日常機(jī)構(gòu)或基金受托人委員會等制度安排的除外。私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管。

私募投資基金通過公司、合伙企業(yè)等特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管。托管人應(yīng)當(dāng)持續(xù)監(jiān)督私募投資基金與特殊目的載體的資金流，事前掌握資金劃轉(zhuǎn)路徑，事后獲取并保管資金劃轉(zhuǎn)及投資憑證。管理人應(yīng)當(dāng)及時將投資憑證交付托管人。

需要指出的是，新版須知還指出，私募股權(quán)投資基金、私募資產(chǎn)配置基金年度報告的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)經(jīng)過審計。會計師事務(wù)所接受管理人、托管人的委托，為有關(guān)基金業(yè)務(wù)出具的審計報告等文件，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人財產(chǎn)造成損失的，應(yīng)當(dāng)與委托人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

實繳大于認(rèn)繳受限，不高于備案認(rèn)繳出資額3倍

在此次新版須知公布之前，私募投資基金在備案后，實繳規(guī)模是可以大于認(rèn)繳規(guī)模的，但在實際操作過程中，一些機(jī)構(gòu)也存在變相增加LP以稀釋原有投資人權(quán)益的問題。

前述私募界人士表示，在可控范圍內(nèi)，管理人和投資人對投資方向的溝通是有事先約定的，但前者如果私自擴(kuò)張，就很難在日后的投資中按照原先的策略執(zhí)行，盲目新增資金或追加投資計劃外項目，就有可能損害投資人利益。

針對此類情況，本次新版須知明確，已備案通過的私募股權(quán)投資基金或私募資產(chǎn)配置基金，若同時滿足以下條件，可以新增投資者或增加既存投資者的認(rèn)繳出資，但增加的認(rèn)繳出資額不得超過備案時認(rèn)繳出資額的3倍：

1.基金的組織形式為公司型或合伙型；

2.基金由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管；

3.基金處在合同約定的投資期內(nèi)；

4.基金進(jìn)行組合投資，投資于單一標(biāo)的的資金不超過基金最終認(rèn)繳出資總額的50%；

5.經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認(rèn)可的決策機(jī)制決策通過。

關(guān)聯(lián)交易未完全禁止，或考慮股權(quán)投資的生態(tài)完整性

本次修改未對關(guān)聯(lián)交易“一刀切”，而是通過建立有效的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險控制機(jī)制防范由此隱含的風(fēng)險，明確了私募投資基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確約定涉及關(guān)聯(lián)交易的事前、事中信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機(jī)制和回避安排等。

管理人應(yīng)當(dāng)在私募投資基金備案時提交證明底層資產(chǎn)估值公允的材料（如有）、有效實施的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險控制機(jī)制、不損害投資者合法權(quán)益的承諾函等相關(guān)文件。

管理人不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或者將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化，不得以私募投資基金的財產(chǎn)與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行利益輸送、內(nèi)幕交易和操縱市場等違法違規(guī)活動。

針對新版須知在關(guān)聯(lián)交易方面的修訂，業(yè)界表示相對溫和。主要體現(xiàn)在易發(fā)關(guān)聯(lián)交易的股權(quán)投資領(lǐng)域，有的投資或涉及天然的投資上下游生態(tài)，單純定義其為不良關(guān)聯(lián)交易有失偏頗。前述私募人士表示，應(yīng)從是否損害投資者利益的角度來評價這一點。

有分析指出，對于一些產(chǎn)業(yè)基金的投向，本身就有返投要求，“但這也是基于更好扶持區(qū)域產(chǎn)業(yè)發(fā)展的出發(fā)點，但穿透追溯股權(quán)結(jié)構(gòu)，難免會涉及交叉領(lǐng)域，要看是否能正向推動股權(quán)投資和產(chǎn)業(yè)發(fā)展。”

平行基金備案受限，股權(quán)類要求認(rèn)繳達(dá)70%

與上述關(guān)聯(lián)交易細(xì)則保護(hù)LP利益相仿，新版須知也在防范平行基金利益沖突方面做出要求。其中，要求股權(quán)類基金認(rèn)繳規(guī)模達(dá)70%方可再設(shè)平行基金，否則原則上不予采納。

新版須知明確，管理人應(yīng)當(dāng)公平地對待其管理的不同私募投資基金財產(chǎn)，有效防范私募投資基金之間的利益輸送和利益沖突，不得在不同私募投資基金之間轉(zhuǎn)移收益或虧損。

其中要求，在已設(shè)立的私募股權(quán)投資基金尚未完成認(rèn)繳規(guī)模70%的投資（包括為支付基金稅費(fèi)的合理預(yù)留）之前，除經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認(rèn)可的決策機(jī)制決策通過之外，管理人不得設(shè)立與前述基金的投資策略、投資范圍、投資階段均實質(zhì)相同的新基金。

對此，前述私募人士表示，主要是為了防范投資者利益受損。他表示，如果原來的產(chǎn)品還沒有募資完畢，甚至還沒有投資就去募新的產(chǎn)品，實際上是一種變相增加LP的行為。“但由于投資范圍、策略、方向等都與原先基金投向相同，就已構(gòu)成平行基金的發(fā)起形式，投資同一項目的話，原LP的股權(quán)就有可能被稀釋，難以保障投資人利益。”

封面圖片來源：攝圖網(wǎng)