每經(jīng)記者 楊建    每經(jīng)編輯 吳永久    

今年3月10日，據(jù)上海高院的一則民事判決書顯示，上海晨曦股權(quán)投資基金投資了兩只信托產(chǎn)品，晨曦基金時(shí)任總經(jīng)理讓其岳父代持的私募公司上海翌銀玖德資產(chǎn)為晨曦基金旗下的信托進(jìn)行溢價(jià)回購等擔(dān)保承諾，而在這兩只信托基金出現(xiàn)虧損的情況下，晨曦基金要求上海翌銀玖德資產(chǎn)依照《承諾函》向晨曦基金公司承擔(dān)涉案本金及固定收益損失及相應(yīng)責(zé)任。不過翌銀玖德資產(chǎn)認(rèn)為，翌銀玖德公司實(shí)際控制人出具的《承諾函》因違反相關(guān)規(guī)定，不等同于翌銀玖德公司的意思表示。而二審法院認(rèn)為，《承諾函》系翌銀玖德公司的真實(shí)意思表示，合法有效，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵照?qǐng)?zhí)行。

晨曦基金時(shí)任總經(jīng)理操盤信托資金虧損過億

今年3月10日，據(jù)上海高院下發(fā)了一則關(guān)于上海翌銀玖德資產(chǎn)與上海晨曦股權(quán)投資基金保證合同糾紛二審民事判決書，據(jù)一審法院認(rèn)定事實(shí)，2017年，晨曦基金公司作為委托人與受托人上海愛建信托簽訂合同，據(jù)《愛建-浦發(fā)共贏1號(hào)認(rèn)購風(fēng)險(xiǎn)申明書》顯示，晨曦基金出資6000萬認(rèn)購愛建信托計(jì)劃信托單位6000萬份，為B2類受益權(quán)。之后浦發(fā)銀行與晨曦基金、姜偉簽訂《差額補(bǔ)足保證協(xié)議》，晨曦基金與姜偉承諾對(duì)信托計(jì)劃到期清算時(shí)A類委托人浦發(fā)銀行的本金及預(yù)期信托收益承擔(dān)無限連帶的差額補(bǔ)足義務(wù)。

同時(shí)在2017年8月，晨曦基金公司作為委托人與受托人華鑫國(guó)際信托簽訂合同，據(jù)《華鑫信托·華鵬62號(hào)集合資金信托計(jì)劃說明書》顯示，晨曦基金確認(rèn)認(rèn)購華鑫信托計(jì)劃認(rèn)購資產(chǎn)金額為6000萬元，為1年期B2類劣后資金。2017年8月7日，晨曦基金與B1類受益人陜西文化產(chǎn)業(yè)投資簽訂《華鑫差額補(bǔ)足協(xié)議》，約定晨曦基金公司無條件履行《華鑫信托合同》項(xiàng)下可能產(chǎn)生的追加資金義務(wù)和信托計(jì)劃清算時(shí)B1類受益人的本金及信托收益的差額補(bǔ)足義務(wù)，晨曦基金公司對(duì)上述義務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

值得注意的是，在晨曦基金認(rèn)購上述兩只信托產(chǎn)品之后，2017年12月29日，翌銀玖德公司向晨曦基金公司出具《承諾函》，據(jù)《承諾函》載明：“我方同意對(duì)貴公司項(xiàng)下的信托產(chǎn)品愛建浦發(fā)共贏1號(hào)(規(guī)模：貳億肆仟萬元)和華鑫信托-華鵬62號(hào)(規(guī)模：叁億元)的投資本金(共計(jì)伍億肆仟萬元)提供擔(dān)保義務(wù)，并約定在信托到期日本公司將按年化9.0%的固定收益進(jìn)行溢價(jià)回購，若減持完股票的凈收益高于保底收益年化9%，則另我方支付貴司超額收益的20%。此函承諾！”《承諾函》加蓋翌銀玖德公司公章。

而不幸的是，晨曦基金認(rèn)購上述兩只信托產(chǎn)品之后出現(xiàn)了虧損。2017年11月16日，2017年11月20日、2017年12月21日，愛建公司連續(xù)向晨曦基金發(fā)送了三次《愛建追加資金通知函》，要求晨曦基金按約定追加資金金額。之后晨曦基金前后三次向愛建公司信托專戶追加了資金。不過還是沒能挽救成功，愛建公司向晨曦基金出具《清算報(bào)告》顯示，愛建信托計(jì)劃總規(guī)模2.4億元，于2018年6月27日提前終止/終止。在分配的信托利益為信托財(cái)產(chǎn)扣除優(yōu)先級(jí)受益人的信托利益、信托費(fèi)用及稅費(fèi)后的剩余信托財(cái)產(chǎn)，受托人將剩余貨幣資金1561.8萬元?jiǎng)澽D(zhuǎn)至晨曦基金公司約定賬戶。

另外在2018年10月11日，華鑫公司出具《華鑫清算報(bào)告》顯示，由于B2委托人未在項(xiàng)目跌破平倉線時(shí)及時(shí)補(bǔ)倉，信托計(jì)劃于2018年6月28日提前終止清算。2018年7月2日，陜西文化公司要求晨曦基金公司支付華鑫信托計(jì)劃項(xiàng)下差額補(bǔ)足金額342.9萬元。2018年7月9日，晨曦基金公司向華鑫公司轉(zhuǎn)賬支付342.9萬元。

其岳父代持私募公司承諾擔(dān)保后想“賴賬”

晨曦基金公司因發(fā)生上述投資損失，提起訴訟要求翌銀玖德公司依照《承諾函》向晨曦基金公司承擔(dān)涉案本金及固定收益損失及相應(yīng)責(zé)任。晨曦基金公司向一審法院起訴請(qǐng)求，最后一審法院判決，翌銀玖德公司支付晨曦基金公司投資本金損失1.014億元。其次是翌銀玖德公司支付晨曦基金公司收益損失849萬元，而對(duì)晨曦基金公司其余訴訟請(qǐng)求不予支持。對(duì)此上訴人上海翌銀玖德資產(chǎn)不服上海金融法院的民事判決，向上海高院提起上訴。

翌銀玖德公司認(rèn)為：首先是北京大成(上海)律師事務(wù)所出具的法律意見書證明效力存在瑕疵。涉案的《法律意見書》是復(fù)印件，無騎縫章，來源不合法，內(nèi)容未見《股權(quán)代持協(xié)議》；其次是即使姜偉是翌銀玖德公司實(shí)際控制人，其出具《承諾函》的行為因違反“《民法總則》”等有關(guān)法人代表或代理的規(guī)定，屬無權(quán)代表、代理或雙方代理，不等同于翌銀玖德公司的意思表示。第三是《承諾函》在形式上僅系翌銀玖德公司單方意思表示，晨曦基金公司并未對(duì)此作出承諾，雙方不構(gòu)成合同法律關(guān)系。

而據(jù)一審法院查明，姜偉原系翌銀玖德公司法定代表人及執(zhí)行董事。翌銀玖德公司2017年2月10日股東會(huì)決議載明，翌銀玖德公司臨時(shí)股東會(huì)同意選舉潘驍東為公司執(zhí)行董事，免去姜偉公司執(zhí)行董事職務(wù)。2017年3月7日，上海市浦東新區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局準(zhǔn)予翌銀玖德公司提交法定代表人變更登記申請(qǐng)，登記法定代表人姜偉變更為潘驍東。一審中，翌銀玖德公司向一審法院提交落款日期為2018年9月18日翌銀玖德公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件及法定代表人身份證明書，載明翌銀玖德公司法定代表人為姜偉，職務(wù)為執(zhí)行董事。

2016年6月20日，大成所為翌銀玖德公司申請(qǐng)私募基金管理人登記出具《法律意見書》顯示，翌銀玖德公司法定代表人為執(zhí)行董事徐培岳。2015年9月，翌銀玖德公司法定代表人及執(zhí)行董事變更為姜偉。《法律意見書》出具時(shí)翌銀公司持翌銀玖德公司51%股權(quán)。翌銀公司股東則為徐培岳及占水月，各持50%股權(quán)。經(jīng)核查，徐培岳系姜偉岳父，其持有的翌銀公司及上海翌銀股權(quán)投資基金的50%股權(quán)系代姜偉持有，按姜偉的意愿參與股東會(huì)行使表決權(quán)。占水月知曉徐培岳與姜偉之間的股權(quán)代持行為，并表示不參與公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)，實(shí)際經(jīng)營(yíng)均由姜偉負(fù)責(zé)并控制。《法律意見書》認(rèn)定姜偉為翌銀玖德公司實(shí)際控制人。

2019年，晨曦基金公司向法院提交《破產(chǎn)清算申請(qǐng)書》載明，翌銀玖德公司實(shí)際控制人姜偉曾于2017年5月至2018年9月之間擔(dān)任晨曦基金公司總經(jīng)理職務(wù)，本案所涉信托計(jì)劃由姜偉介紹并在其擔(dān)任晨曦基金公司總經(jīng)理期間實(shí)際操盤投資。二審法院認(rèn)為，《承諾函》系翌銀玖德公司的真實(shí)意思表示，不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵照?qǐng)?zhí)行。

至于承擔(dān)責(zé)任范圍等其他問題，一審法院已經(jīng)作了詳盡闡述，本院予以確認(rèn)。綜上所述，上訴人翌銀玖德公司的上訴請(qǐng)求不成立，一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，本院予以維持，駁回上訴，維持原判。對(duì)此有私募人士指出，公司之間的擔(dān)保，賦予了保證人追償?shù)臋?quán)利，這種保證人追償權(quán)一般只能在保證人承擔(dān)保證責(zé)任后才能發(fā)生和行使，但為保證保證人在履行保證債務(wù)后能夠?qū)崿F(xiàn)追償?shù)臋?quán)利，法律規(guī)定了保證人可以事前行使追償權(quán)的情況。

封面圖來自：攝圖網(wǎng)