每經(jīng)記者 李彪    每經(jīng)編輯 陳旭    

4月7日，北京郝俊波律師事務(wù)所主任律師郝俊波在一個(gè)微信群里轉(zhuǎn)發(fā)了一條《全球瑞幸咖啡集體訴訟征集最后一周》的信息，其中提到：“如果您在2019年5月17日至2020年4月2日期間投資瑞幸咖啡股票或期權(quán)等證券，受到投資損失在100萬(wàn)美元以上，您可以聯(lián)系我們免費(fèi)咨詢(xún)是否可以提起集體訴訟索賠您的損失。”

信息剛一發(fā)出，群里立即有人回應(yīng)：門(mén)檻又升級(jí)到百萬(wàn)美元了！

究竟哪些投資人有權(quán)尋求索賠？集體訴訟將耗時(shí)多久？誰(shuí)將承擔(dān)賠償責(zé)任？瑞幸可能采取怎樣的抗辯策略？

針對(duì)這一系列投資者及公眾關(guān)注的熱點(diǎn)，《每日經(jīng)濟(jì)新聞》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)NBD）記者對(duì)郝俊波律師進(jìn)行了專(zhuān)訪，請(qǐng)他作出詳盡的解答，推演瑞幸咖啡財(cái)務(wù)造假集體訴訟全過(guò)程。

瑞幸咖啡日K線圖

有投資者損失超百萬(wàn)美元

NBD：目前征集到的關(guān)于瑞幸咖啡集體訴訟的投資人情況如何？投資人損失情況怎樣？

郝俊波：我們之前曾代理多起中概股的集體訴訟，在大部分案件中，投資者的損失如果達(dá)到幾十萬(wàn)美元就算比較大的，多數(shù)案件中投資者損失一般都在5萬(wàn)美元以?xún)?nèi)，甚至還有損失2萬(wàn)多美元就可以擔(dān)任首席原告的情況。

但是，在瑞幸咖啡這個(gè)案件中，跟我們聯(lián)系的部分投資者損失在百萬(wàn)美元以上，甚至有個(gè)別投資者的損失達(dá)到三四百萬(wàn)美元。這跟以前的中概股案件相比，應(yīng)該說(shuō)是空前巨大的損失。

目前，瑞幸咖啡投資者參與集體訴訟的熱情很高，有多名投資者都表達(dá)有意愿參加，但集體訴訟并不是要求或者允許每一個(gè)投資者都去起訴，都去擔(dān)任原告。一般來(lái)說(shuō)，是損失最大的投資者作為首席原告，代表大家進(jìn)行訴訟。

NBD：為什么你征集投資者的時(shí)候，要提出投資損失100萬(wàn)美元以上這個(gè)條件呢？

郝俊波：在征集過(guò)程中，投資人向我們提了很多問(wèn)題，但我們主要關(guān)心的就是損失多少。如果損失比較少，不太可能會(huì)被法院選定為首席原告，因此我們現(xiàn)在征集的主要目標(biāo)，就是要找到符合首席原告身份的投資人。

在我們和投資人接觸的過(guò)程中，他們通常最關(guān)心的就是能不能獲得賠償、能獲得多少賠償、投資損失能不能得到彌補(bǔ)等問(wèn)題。據(jù)我了解，目前投資人還沒(méi)有和瑞幸咖啡方面進(jìn)行過(guò)有關(guān)賠償?shù)确矫娴臏贤ā?/p>

投資者有一些擔(dān)憂，主要是因?yàn)槿鹦铱Х痊F(xiàn)在的狀況不被大家看好，擔(dān)心它將來(lái)是否可能會(huì)退市，甚至破產(chǎn)。
 
NBD：計(jì)劃提起集體訴訟的指控內(nèi)容主要有哪些呢？針對(duì)這些指控，瑞幸咖啡是否可能做一些抗辯？

郝俊波：我們指控的核心還是財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)造假給投資人帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)損失。瑞幸咖啡做抗辯的話，可能會(huì)提出這是公司某一個(gè)高管的行為，比如說(shuō)首席運(yùn)營(yíng)官劉劍及其下屬的行為，那么他們依然有可能為公司其他高管進(jìn)行辯解，這種可能性還是存在的。

但即便是首席運(yùn)營(yíng)官自己要承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，也不影響公司的賠償義務(wù)，因?yàn)槭紫\(yùn)營(yíng)官的行為應(yīng)該視為公司的行為，是職務(wù)行為，就應(yīng)該由公司來(lái)承擔(dān)后果，承擔(dān)賠償義務(wù)，而并不是簡(jiǎn)單地推給一個(gè)人就可以了。

瑞幸咖啡逐季凈利潤(rùn)情況（單位：萬(wàn)美元）

數(shù)據(jù)來(lái)源：Wind

完成集體訴訟可能耗時(shí)兩三年

NBD：在美國(guó)走集體訴訟有哪些流程？大概周期會(huì)有多長(zhǎng)呢？

郝俊波：一旦像瑞幸咖啡這樣出現(xiàn)重大過(guò)錯(cuò)，并且股價(jià)下跌給投資者造成重大損失，投資者就可以向法院提起集體訴訟。

提起訴訟以后，法院通常會(huì)設(shè)定一個(gè)期限，一般為期兩個(gè)月，在這兩個(gè)月以?xún)?nèi)，所有投資者都可以參與起訴，并申請(qǐng)擔(dān)任本案的首席原告。

兩個(gè)月的截止日期以后，法院會(huì)從申請(qǐng)人中選擇損失最大的投資者擔(dān)任首席原告，當(dāng)然也要考慮首席原告是否和上市公司存在著其他利害關(guān)系，如果有利益關(guān)系或者有其他問(wèn)題，就可能失去擔(dān)任首席原告的資格。

進(jìn)入訴訟程序以后，被告也就是上市公司一般會(huì)提出一個(gè)動(dòng)議，申請(qǐng)駁回案件。如果法院同意駁回申請(qǐng)，那么案件在第一關(guān)就被擋住了，這種情況也是有的，這樣索賠訴訟就結(jié)束了。

如果案件沒(méi)有被駁回，下一步就進(jìn)入正式的訴訟程序。這種情況下，被告有可能會(huì)跟原告協(xié)商尋求和解，爭(zhēng)取通過(guò)達(dá)成調(diào)解來(lái)賠償投資者的損失。這樣雙方基本上就是討價(jià)還價(jià)的談判過(guò)程，絕大部分此類(lèi)訴訟都是以和解來(lái)解決的。

這個(gè)和解的過(guò)程時(shí)間也會(huì)比較長(zhǎng)，一般來(lái)講會(huì)耗時(shí)兩三年左右，極少數(shù)情況可能還會(huì)更長(zhǎng)一些。如果雙方能達(dá)成調(diào)解協(xié)議，協(xié)議還需要法院批準(zhǔn)才能生效，最終的結(jié)果對(duì)全部投資者都是適用的。法院審查協(xié)議的目的，是看它是否保護(hù)了投資者的利益，律師有沒(méi)有盡到勤勉的義務(wù)等。

如果協(xié)議批準(zhǔn)之前有其他投資者對(duì)這個(gè)結(jié)果不滿意，也可以個(gè)人再提起訴訟，但這種情況很少，因?yàn)閭€(gè)人再提起訴訟，損失一般都比較小，很少有律師愿意去代理。所以一般首席原告和上市公司達(dá)成協(xié)議后，再經(jīng)過(guò)法院批準(zhǔn)，基本上不會(huì)有其他投資者反對(duì)。

當(dāng)調(diào)解協(xié)議被法院批準(zhǔn)之后，就進(jìn)入了履行階段，會(huì)成立一個(gè)相應(yīng)的基金，專(zhuān)門(mén)處理案件中賠償分配的問(wèn)題。

這種情況下，投資者如果認(rèn)為自己應(yīng)該得到賠償，會(huì)在協(xié)議的截止日期之前遞交申請(qǐng)，由相應(yīng)的機(jī)構(gòu)來(lái)審查，判定申請(qǐng)人的資質(zhì)和交易是否符合賠償?shù)臈l件，如果符合就會(huì)直接給他賠償。這樣當(dāng)投資者拿到賠償，這個(gè)案件就結(jié)束了。

瑞幸咖啡的一處門(mén)店 每經(jīng)記者 李卓 攝

哪些投資者有資格申請(qǐng)賠償

NBD：投資者的損失如何計(jì)算呢，有沒(méi)有相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)？

郝俊波：原則上投資者的投資損失就是股價(jià)下跌造成的直接損失。但實(shí)際上具體賠償是雙方討價(jià)還價(jià)談判出的一個(gè)結(jié)果，最終只要雙方能接受就可以了。

每一個(gè)投資者可能以不同的價(jià)格買(mǎi)入股票，又以不同的價(jià)格賣(mài)出。而賠償過(guò)程則是根據(jù)一個(gè)合理的基準(zhǔn)價(jià)位，比如說(shuō)公司出現(xiàn)重大過(guò)失，之前股票有一個(gè)合理的市場(chǎng)基準(zhǔn)價(jià)位，假如該重大過(guò)失導(dǎo)致股價(jià)下跌，一般會(huì)選擇重大不利消息出來(lái)以后3個(gè)月內(nèi)的平均價(jià)格，將這一均價(jià)與之前的基準(zhǔn)價(jià)位進(jìn)行比較，就得出了一個(gè)理論上因?yàn)楣局卮筮^(guò)失導(dǎo)致股價(jià)下跌的幅度。

然后再考慮投資者持有的股數(shù)，這樣大致就能計(jì)算出每一個(gè)投資者的損失。最終會(huì)由專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)的一些會(huì)計(jì)師來(lái)計(jì)算，到底應(yīng)該向相應(yīng)的投資人賠付多少。

NBD：哪些投資人有資格提起訴訟并申請(qǐng)賠償呢？

郝俊波：在瑞幸咖啡這一案件中，有投資者指控該公司在2019年5月17日至2020年4月2日期間進(jìn)行虛假陳述。因此，如果投資者在2019年5月17日至2020年4月2日期間投資其股票或期權(quán)等證券并受到投資損失，均有資格申請(qǐng)賠償。

一般來(lái)說(shuō)，提起訴訟的大都是二級(jí)市場(chǎng)的投資人。因?yàn)檫@種證券集體訴訟的投資者買(mǎi)入的基本都是普通股，就是在公開(kāi)市場(chǎng)上買(mǎi)入股票，并且和公司沒(méi)有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系，這種投資行為才符合集體訴訟的要求。

瑞幸咖啡首席運(yùn)營(yíng)官劉劍在一個(gè)會(huì)議上解讀公司產(chǎn)品加盟模式 每經(jīng)資料圖

更多責(zé)任方恐被納入集體訴訟

NBD：投資者的損失應(yīng)該由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)呢？是瑞幸咖啡還是其大股東，或者是其首席運(yùn)營(yíng)官劉劍呢？

郝俊波：從法律上來(lái)講，這些被告都承擔(dān)連帶責(zé)任，就是說(shuō)誰(shuí)賠都行，只要有人賠就可以。

在實(shí)踐中，我們以前處理的集體訴訟案件，大都是由上市公司的保險(xiǎn)公司，即承保責(zé)任險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司來(lái)進(jìn)行賠付，以前多數(shù)案例都是這樣解決的。但這個(gè)案件有不同之處，公司的某一個(gè)高管存在故意欺詐行為，那么承保責(zé)任險(xiǎn)的保險(xiǎn)公司就可能會(huì)拒絕賠償。

被告往往不僅包括上市公司，還包括有責(zé)任的高管，即公司的責(zé)任和個(gè)人責(zé)任同時(shí)進(jìn)行追究，這樣確保盡可能從多渠道、多來(lái)源來(lái)獲得賠償。

一般集體訴訟最簡(jiǎn)單的原則就是上市公司及其有責(zé)任的高管，如果作假過(guò)程牽扯到其他方面，任何有責(zé)任的一方都可能會(huì)被追加進(jìn)來(lái)。比如上市公司的審計(jì)師或者會(huì)計(jì)師事務(wù)所，如果一起參與了作假，那么也可能會(huì)在以后被追加成為被告，并且承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

NBD：瑞幸咖啡首席運(yùn)營(yíng)官劉劍已被停職，從美國(guó)法律來(lái)說(shuō)，是否只有劉劍一個(gè)人有責(zé)任，董事長(zhǎng)和一些大股東均可以置身事外？

郝俊波：從常識(shí)的角度來(lái)看，劉劍一個(gè)人能否完成這一套全部的作假行為？對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，現(xiàn)在多數(shù)人認(rèn)為是做不到。

一旦進(jìn)入訴訟程序，那么上市公司必須提出證據(jù)，假如公司認(rèn)為是首席運(yùn)營(yíng)官自己做的，就得提出證據(jù)來(lái)證明這一點(diǎn)，當(dāng)然法庭也會(huì)做出一個(gè)常識(shí)性的合理判斷。

這種案件不管未來(lái)是調(diào)解還是法院判決，肯定都會(huì)以事實(shí)和證據(jù)來(lái)作為依據(jù)。美國(guó)法院還有一個(gè)庭前調(diào)查的程序，所有被告掌握的文件，如果需要他提供他就應(yīng)該提供，這樣未來(lái)原告方會(huì)獲得比現(xiàn)在能看到的公開(kāi)信息更多的證據(jù)。

NBD：如果瑞幸咖啡其他高管牽涉到造假事件之中，公司是否面臨破產(chǎn)的危機(jī)？投資人又該如何向破產(chǎn)的企業(yè)索賠呢？

郝俊波：瑞幸咖啡確實(shí)有可能破產(chǎn)，但不管是否破產(chǎn)，投資者提出索賠肯定都是合理的。瑞幸咖啡的高管不止劉劍，還有首席執(zhí)行官、首席財(cái)務(wù)官等，如果確認(rèn)高管一起作假，保險(xiǎn)公司拒賠，這對(duì)原告是不利的。

其實(shí)這種民事訴訟本身就不是一個(gè)追究高管責(zé)任的訴訟，而是要求上市公司賠償?shù)脑V訟，核心是錢(qián)、是賠償?shù)膯?wèn)題。同時(shí)，為了避免瑞幸咖啡難以賠償?shù)膯?wèn)題，將來(lái)很可能要追加其他的被告方，比如公司的審計(jì)機(jī)構(gòu)等。其實(shí)只要有一家有足夠的賠償能力，或者對(duì)應(yīng)的保險(xiǎn)公司有足夠的實(shí)力賠償責(zé)任險(xiǎn)，應(yīng)該就可以了。

投資者只需提供股票全部交易記錄

NBD：在訴訟的過(guò)程中，投資者需要提供哪些證據(jù)呢？

郝俊波：目前很簡(jiǎn)單，投資者只要提供關(guān)于瑞幸咖啡股票的全部交易記錄就可以了，然后再簽一個(gè)委托律師起訴的文件。這兩個(gè)就夠了，在訴訟過(guò)程中就不需要提供其他證據(jù)和文件了。

因?yàn)樵V訟技術(shù)性比較強(qiáng)，而且信息都是公開(kāi)的，比如股票的價(jià)格等，所以在訴訟過(guò)程中也不需要投資者再進(jìn)行抗辯，或者提出法律上的觀點(diǎn)，都是由律師來(lái)做就可以了。

等到賠償?shù)暮徒鈪f(xié)議達(dá)成，會(huì)成立一個(gè)專(zhuān)門(mén)的基金來(lái)處理案件，投資者可以委托他的律師，把交易記錄和申請(qǐng)表格交上去，由基金來(lái)進(jìn)行審查。審查合格后，就可以獲得賠償。

NBD：最近有機(jī)構(gòu)發(fā)布做空?qǐng)?bào)告稱(chēng)，愛(ài)奇藝通過(guò)高估其用戶數(shù)的方式，夸大了2019年的收入。為什么美股市場(chǎng)會(huì)頻繁出現(xiàn)針對(duì)造假的質(zhì)疑呢？

郝俊波：在A股市場(chǎng)這種情況相對(duì)比較少，因?yàn)锳股市場(chǎng)沒(méi)有做空機(jī)構(gòu)，就是說(shuō)如果把股價(jià)打下來(lái)，投資者是賺不著錢(qián)的。

但在美股市場(chǎng)就不一樣了，如果做空，公司股價(jià)下跌了，做空的投資者是能賺錢(qián)的，那么就有花錢(qián)、花精力去調(diào)查企業(yè)的動(dòng)力，因?yàn)檫@里面涉及經(jīng)濟(jì)利益。

瑞幸咖啡本次造假行為會(huì)讓做空機(jī)構(gòu)認(rèn)為中概股還有做空的機(jī)會(huì)，相當(dāng)于起到了一個(gè)“吸引火力”的作用。其實(shí)中概股被做空的現(xiàn)象一直存在，但現(xiàn)在突然又呈現(xiàn)出一個(gè)高峰。據(jù)我了解，最近瑞幸咖啡事件之后，還有中概股的公司被做空機(jī)構(gòu)盯上。

封面圖片來(lái)源：每經(jīng)資料圖