每經(jīng)記者 文多  湯輝    每經(jīng)編輯 陳俊杰    

2001年，A股獨立董事制度正式推行。

20年，不少A股投資者經(jīng)歷了人生的起起伏伏，而獨董的履職體驗也在發(fā)生著巨變。伴隨法規(guī)制度的出臺，一人身兼七八家公司獨董的往事不再，掛名當上市公司獨董的愜意無本買賣已經(jīng)顛覆。獨董這一職務，在保護中小投資者權益、督促上市公司規(guī)范運作等方面，正日漸發(fā)揮更積極作用。

5月17日，廣東證監(jiān)局公布了一份針對ST榕泰的行政處罰決定書。時任獨立董事馮育升、陳水挾、鄭子彬3人分別被罰50萬元。這意味著在公司任職5年、年薪6萬元的老獨董馮育升，不僅把多年薪酬全部搭了進去，還得自掏腰包繳納20萬元罰款。

《每日經(jīng)濟新聞》記者梳理了最近1年時間來獨董受到處罰的記錄，發(fā)現(xiàn)共有60名獨董被罰，罰款總額達476萬元，此外，滬深交易所也對110名獨董作出了紀律處分。

難怪武漢科技大學金融證券研究所所長董登新說道：隨著獨董制度越來越完善，獨董對應的法律風險正越來越大。

在職獨董掃描：66位獨董在5家公司兼職 法學背景成90后出任獨董的利器

根據(jù)2020年上市公司協(xié)會發(fā)布的《上市公司獨立董事履職指引》，獨立董事“每屆任期與公司其他董事任期相同”，“連選可以連任，但是連任時間不得超過6年”，另外，獨董原則上“最多在5家上市公司兼任獨立董事”。

據(jù)記者統(tǒng)計，A股4000多家上市公司中，多數(shù)獨董僅在一家公司任職，但也有不少例外。其中，有255位獨董在4家公司兼職，66位獨董在5家公司兼職。另外，由于各個公司董事會換屆選舉存在時間差等原因，因此有可能存在一段時間內(nèi)一位獨董同時在6家公司履職的情況出現(xiàn)，例如南京銀行獨董陳冬華。

據(jù)相關資料，陳冬華1975年出生，博士學位、教授、博士生導師、研究員，2003年3月至2005年3月，擔任上海財經(jīng)大學會計學院副教授。2005年3月起任職于南京大學商學院，現(xiàn)任南京大學商學院（管理學院）會計學教授、學術委員會委員、會計學系教授委員會主任。

按南京銀行年報，截至2020年底，陳冬華在南京銀行、蘇美達、游族網(wǎng)絡、遠東股份、博眾精工這5家上市公司任獨立董事，且是江蘇宜興農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司獨立董事。

今年5月底，陳冬華又當選了新城控股的獨董，當時他就同時在6家上市公司履行獨董職能。這個特殊情況直到6月29日游族網(wǎng)絡董事會換屆后陳冬華卸任時才結束。

陳冬華遇到的情況，另一位曾在6家上市公司履行獨董職責的鄭萬青也遇到過。4月，他當選江南化工獨董， 5月11日，丹化科技公告稱，鄭萬青因個人原因辭去獨立董事職務，由于其辭任將導致獨立董事人數(shù)低于董事會人數(shù)的三分之一，鄭萬青繼續(xù)履職。直到6月23日，公司選舉出新的獨立董事，鄭萬青才正式卸任。

鄭萬青與陳冬華還有一點相似，兩人都是高校任教背景——鄭萬青現(xiàn)任浙江工商大學教授。確實，擔任上市公司獨董的往往是法律、會計、產(chǎn)業(yè)或相關領域的專業(yè)人士，職責也要求他們據(jù)此對企業(yè)運作進行監(jiān)督、建言。

與上述兩位中壯年獨董不同，目前，少數(shù)90后獨董也開始登上舞臺。目前一共有8位90后獨董，其中6位生于1990年，1991年和1992年出生的各一位。最年輕的，是拓斯達獨立董事馮杰榮，其出生于1992年8月，本科學歷，畢業(yè)于廣東財經(jīng)大學法學院，2014年8月至今任廣東可園律師事務所律師。在90后獨董中，具有律師執(zhí)業(yè)背景是一大特色，8位90后獨董中有5位都有相關背景。

律師背景獨董為何受到上市公司青睞？浙江波寧律師事務所金融證券部主任劉佩佩律師對《每日經(jīng)濟新聞》記者分析稱，主要有以下幾點原因：

首先，律師作為法律專業(yè)人士對法律、法規(guī)及上市公司監(jiān)管要求等有更為全面了解，能切實認識到獨董責任及職責風險，且出于職業(yè)本身對客觀性的要求，在履職時更能做到獨立。

其次，公司治理是律師業(yè)務的強項，擔任獨立董事的律師不再是作為法律服務者為公司單純提供法律服務，而是以決策者身份為公司把關，在公司決策合規(guī)、程序合規(guī)、重大關聯(lián)交易、對外擔保等方面真正起到監(jiān)督作用。

最后，資本市場專業(yè)律師，他們不僅對上市公司運營、股票發(fā)行及上市等方面具備專業(yè)性，他們還可能同時具有會計、審計等方面專業(yè)知識，既精通法律又懂財務，由他們擔任獨立董事能更容易發(fā)現(xiàn)問題，從而真正起到監(jiān)督作用。

和小90后對應的，是目前A股市場上的一位老“90后”獨董，他就是中國科學院院士陳可冀，其出生于1930年，目前在悅康藥業(yè)擔任獨董，他也是中國中醫(yī)科學院首席研究員。

此外，A股市場上還有29位獨董年齡超過80歲（含80歲），其中27位都是資深行業(yè)專家。

在獨董名單中，記者還發(fā)現(xiàn)了一些名人，如知名學者劉姝威，主持人蔣昌建，曾擔任民生證券研究院院長的管清友，天風證券首席經(jīng)濟學家劉煜輝等。

獨董履責現(xiàn)狀：“花瓶”少了，為自保投出反對票

長久以來，獨董的獨立性不強的問題受到市場關注，但記者注意到，今年以來，不少獨董對上市公司相關決議投出了反對票或是棄權票。

例如大連圣亞時任獨立董事任健在審議2020年年報時，投出棄權票，原因是涉及財務數(shù)據(jù)問題，特別是票務收入問題，未獲得明確的數(shù)據(jù)支持和合理性解釋。

此外，*ST跨境時任獨立董事李忠軒在董事會上對2020年年報投棄權票。其表示，在開會前極短時間才收到年報等會議材料，無充足時間審議。李忠軒特別強調(diào)，2021年2月中旬以來，多次通過多種方式積極督促公司管理層配合審計機構的工作進程，但因相關部門及人士不配合，直接致使審計機構未能及時出具審計報告且最終出具了無法表示意見類型的審計報告。

武漢科技大學金融證券研究所所長董登新對《每日經(jīng)濟新聞》記者表示，過去，獨董沒有太大的法律責任，因此很多獨董基本是掛名、拿報酬，是“花瓶獨董”。

董登新認為，獨董制度越來越完善，法律責任（變得）清晰，而很多獨董的報酬并不高，要參加董事會的幾乎所有會議，時間成本高，法律風險也越來越大，有些獨董為了自保投出棄權票或是反對票。

但董登新也提到：“過度自保也可能會影響獨董獨立決策的客觀性和公正性。”

記者還觀察到，獨董與上市公司方面的沖突不止于對議案投出棄權或反對票，甚至有獨董在股東大會與上市公司高管發(fā)生沖突。

如5月21日卸任愛迪爾獨董的王斌康就表示，其在作為獨董列席旁聽公司的股東大會時要求發(fā)言，但被董秘阻止，被指只有旁聽權沒有發(fā)言權。王斌康稱，作為獨立董事參加股東大會沒有表決權，應該有發(fā)言權，結果遭董秘拍桌子怒懟。他還因此認為董秘給獨董履職造成了嚴重的障礙。

獨董受罰情況：近一年時間中 60名獨董被罰476萬元

就在5月17日，廣東證監(jiān)局公布了一份針對ST榕泰的行政處罰決定書。時任董事長楊寶生等15人受到監(jiān)管重罰，時任獨立董事馮育升、陳水挾、鄭子彬3人也未能免責，他們收到了上市公司獨立董事近年來最大的罰單——每人被罰50萬元。

ST榕泰這3位獨董被處罰的原因并不復雜：審計機構對公司2019年財報出具帶強調(diào)事項段的保留意見后，他們未能對審計意見提及的明顯可疑事項予以特別關注或關注但未勤勉盡責（未明確提到3位獨董屬于哪一種情形），并簽字保證年報內(nèi)容“真實、準確、完整”。

劉佩佩律師認為，勤勉盡責是上市公司對董事的基本要求，也是獨立董事履職的最大風險。但現(xiàn)實中，由于獨立董事作為外部董事不參與公司日常管理，在公司業(yè)務、經(jīng)營管理和內(nèi)部決策方面存在信息不對稱的情況，而在公司定期報告、信息披露方面又要簽署書面確認意見，此時僅向個別人員詢問無法對相關決議事項盡到客觀充分審查的要求，因而難以保證披露的信息真實、準確、完整。

“為促使獨董履職過程中做到勤勉盡責，《上市公司獨立董事履職指引》對獨董日常工作聯(lián)系、最低工作時限、出席董事會及股東大會會議、關注上市公司相關信息、對上市公司及相關主體進行監(jiān)督和調(diào)查、制作工作筆錄、提交年度述職報告等進行了規(guī)定，上市公司獨董履職過程中應予以遵循。”劉佩佩律師表示。

值得一提的是，50萬元的罰單，不僅僅是金額高，它對獨董來說，還另有一層的意義——罰金遠遠超過了在上市公司擔任獨董所獲報酬。

以年過花甲的馮育升為例，他從2016年起任職ST榕泰獨董，至2020年時已從公司獲得報酬30萬元，但仍然比罰金少了20萬元。再看另一名被罰獨董鄭子彬，這位高校教授僅在公司任職了一年多一點：2019年4月任職、2020年7月就離職，領薪不過9萬元。

廣東證監(jiān)局的這筆罰單，確實顛覆了以前對擔任獨董的“風險收益比”的看法。

在這筆特別突出的罰單背后，是對獨董盡責要求提高的大環(huán)境。

近一年時間里（2020年6月初~2021年5月底），共有60名獨董被罰，罰款總額達476萬元。其中證監(jiān)會處罰22人，罰金143萬元，各地方證監(jiān)局處罰38人，罰金333萬元。

除了證監(jiān)會的處罰，滬深交易所對獨董的紀律處分也能起到一定作用，尤其是被公開認定3年內(nèi)不適合擔任上市公司董監(jiān)高的話，可說是直接斷了一條“財路”。

近一年時間中，共有110名獨董受到上交所、深交所的紀律處分，其中被通報批評的獨董有60人，被公開譴責的則有48人。

在上述110名時任獨董中，退市富控的時任獨董李繼東、張寧受到最嚴厲的監(jiān)管措施——被公開認定3年內(nèi)不適合擔任上市公司董監(jiān)高。

另外，從近5年每年前5月的同比數(shù)據(jù)也能明顯看出，在2018年之前，遭遇滬深交易所監(jiān)管措施的獨董明顯不如之后。

獨董履職指南：公司有問題，獨董自保只有一條路

在證監(jiān)會發(fā)布的行政處罰決定書中不難看到，面臨處罰時，多數(shù)獨董進行過申辯。

以獐子島時任獨董陳本洲、叢錦秀、陳樹文、吳曉巍為例，2020年6月，他們被列為獐子島虛增利潤一事的直接責任人員，均被給予警告，并罰款4萬元。對4位獨董的罰金，已經(jīng)高于時任獐子島公司增殖分公司經(jīng)理的于成家（3萬元）。

這4人中，陳樹文、吳曉巍從2013年起就擔任公司獨董，年報酬基本都是8萬元。叢錦秀任職時間最短，但也有三年半。

4人在2019年已經(jīng)被罰過一次（上次罰款是5萬元），這一次再被處罰，獨董們還是提出了申辯，申辯意見大致為：

陳本洲：（本人）不具備財務方面的專業(yè)審查能力。

陳樹文：（本人）不具備財務方面的專業(yè)審查能力。曾就公司總經(jīng)理更換頻繁、公司冷鏈物流系統(tǒng)建設以及一些戰(zhàn)略發(fā)展和人力資源方面提出過意見。

吳曉?。?/strong>積極主動進行現(xiàn)場調(diào)研，了解海洋牧場的周邊海洋環(huán)境以及海洋牧場業(yè)務群的情況，并在董事會進行反映……在2016年、2017年的年度報告編制暨年度審計工作安排的溝通會上，明確提出應該合理運用相關方法，完整、準確計算海洋牧場的庫存成本和經(jīng)營成果，并強調(diào)盤點應準確反映企業(yè)真實庫存的意見。

叢錦秀：曾就部分涉案事項與公司高層溝通相關情況。此外，主動調(diào)研、了解公司的組織架構及業(yè)務布局情況……（本人）不是財務方面的專家。

總結起來，獨立董事們認為自己對于財務造假不具備辨別能力，或者自己也做出過獨立調(diào)研甚至與高層溝通過。

但這些申辯意見沒有幫助獨董逃避罰款，證監(jiān)會給出的回應是：

2005年《證券法》第六十八條明確規(guī)定了董事和高級管理人員對信息披露真實、準確、完整所負有的法定保證義務，不知情、未參與、不具備相關專業(yè)背景、依賴外部審計等不是法定免責事由。

當事人提出的已盡勤勉盡責義務，但并未提供足以證明勤勉盡責的證據(jù)。在案件量罰幅度上已充分考慮了當事人的職務、具體職責、專業(yè)背景、主動調(diào)查獲取決策所需資料以及是否存在主觀故意等因素，對部分責任人員的罰款金額進行了調(diào)整。

“為避免風險，獨董履職過程中要注意保留并提供證據(jù)證明已采取必要、有效的措施監(jiān)督上市公司履行相關信息披露義務，并對公司經(jīng)營狀況包括法律風險、財務現(xiàn)狀等給予了持續(xù)關注，積極獲取相應信息。”劉佩佩律師提醒道，“而以公司沒有為其履行職責提供便利、對違法行為客觀上不知情、違法行為系內(nèi)部董事所控制實施等事由是無法免責的”。

但也不是所有問題公司爆雷時，獨董都難逃罰款。

翻看更久之前的記錄可以看到，獨董也有申辯成功的案例。2020年5月，重慶證監(jiān)局關于博騰股份的行政處罰決定書中，鄭培敏、賴繼紅、郭永清3名時任獨董均為當事人，其中鄭培敏、賴繼紅被給予警告，并罰款5萬元。但是郭永清申辯意見受到采納，未被罰款。

重慶證監(jiān)局認為：

郭永清在審議博騰股份2018年第三季度報告事項進行了必要的關注，同時在知悉公司存在資金占用情況后積極采取補救措施，履行了獨立董事職責。

另外，如前文所述，在上交所對退市富控的紀律處分決定中，時任獨董李繼東、張寧被公開認定3年內(nèi)不適合擔任上市公司董監(jiān)事高。

但同樣是退市富控時任獨董的范富堯，相比起來，卻只是被予以了通報批評。

上交所認為：

由于其有對公司2019年年報投出反對票等舉措，一定程度上向投資者揭示了其個人對風險情況的意見，因此被予以酌情考慮。

綜合博騰股份時任獨董郭永清、退市富控時任獨董范富堯的案例可以看出，身處問題公司，只有盡力保護投資者的利益，才能真正自保。

但是，獨董與上市公司畢竟是聘任關系，要捅破這一層窗戶紙，董登新建議，應該建立一個第三方的獨董候選人專家?guī)?。上市公司每年上交獨董費，由有關部門統(tǒng)一支付獨董的報酬。只有割斷了獨董與上市公司之間的經(jīng)濟利益關系，獨董才能真正實現(xiàn)從人格到經(jīng)濟上真正獨立，發(fā)揮獨董監(jiān)督、審核職責，盡到法定義務。

封面圖片來源：攝圖網(wǎng)