每經特約評論員 熊錦秋

由于此前公司違規(guī)為關聯人借款，4月14日晚，衛(wèi)星化學發(fā)布公告稱，近日收到浙江證監(jiān)局的警示函，對衛(wèi)星化學及相關人員采取出具警示函措施，并記入證券期貨市場誠信檔案。筆者認為，應堅決維護上市公司財產權的神圣性。

經查，2021年10月1日，衛(wèi)星化學的子公司Satellite Chemical USA Corp.總經理馬圖俊因在海外購房向公司借款1523.04萬元，上述款項于2021年12月22日、2022年3月18日分次歸還；馬圖俊系公司董事直系親屬，為公司關聯自然人，公司對上述關聯交易事項未按相關規(guī)定進行審議并及時履行信息披露義務。有媒體報道稱，馬圖俊為公司副董事長楊玉英的直系親屬，而楊玉英則是衛(wèi)星化學董事長、實控人楊衛(wèi)東的大姐。

按照規(guī)則，上市公司與關聯自然人發(fā)生的成交金額超過30萬元的交易就應當及時披露，關聯自然人包括上市公司董監(jiān)高及其關系密切的家庭成員等。即便本案借款后來予以歸還，但由于沒有及時履行信披義務，也違反了相關規(guī)則。

公民合法的私有財產不受侵犯，國家保護公民的私有財產權。在筆者看來，上市公司的財產權同樣神圣不可侵犯，上市公司是包括公眾股東利益在內的集合體，不再是控股股東的“家天下”，上市公司的財產與控股股東的財產應清晰分開、分屬不同的主體，挪用或占用上市公司的財產，就是侵犯上市公司的財產權。

本案上市公司雖然沒有受到什么損失，但上市公司資金被關聯方占用卻隱瞞不報，這無疑將影響投資者對上市公司的信心，投資者不免擔心上市公司內控缺失，對控股股東缺乏有效約束，若上市公司財產權的神圣性不能得到有效維護，對公眾股東利益的保護自然也可能存在漏洞。

這種挪用或占用資金行為還可能有損上市公司利益，因為上市公司經營同樣需要資金支撐，對此類行為最好是防患于未然。為此，筆者認為，應完善上市公司資金管理制度，要做到盡量透明，強化制衡與約束，防止董事長在財務資金調度等方面大搞一言堂。

《公司法》將財務監(jiān)管職責主要賦予監(jiān)事會，2018年修訂的《上市公司治理準則》第45條規(guī)定上市公司可以設立外部監(jiān)事，筆者建議可由中小股東來提名外部監(jiān)事候選人，以此強化對公司財務的監(jiān)管。另外，股東大會要行使對董事會的監(jiān)督約束權，董事會各董事之間也要強化內部相互制約，而交易所和監(jiān)管部門也應加強問詢和日常監(jiān)管，及早發(fā)現資金占用等苗頭性問題。

此前對資金占用問題的懲戒，主要是交易所公開譴責等紀律處分或者對公司實施其他風險警示（戴上ST帽子），再有就是證監(jiān)部門從信披違法違規(guī)角度予以懲戒。今年1月證監(jiān)會、公安部等聯合發(fā)布《上市公司監(jiān)管指引第8號》，強化了對上市公司資金往來的監(jiān)管要求，其中明確要嚴厲查處資金占用等違法違規(guī)行為，涉嫌犯罪的依法追究刑事責任。筆者認為，對于“以明顯不公平的條件提供資金”等致使上市公司利益遭受重大損失的，或可追究“背信損害上市公司利益罪”。

當然，追究資金占用刑事責任，并不代表就放棄追究民事責任，追究民事責任、討還占用資金，比追究刑事責任更為重要，追究刑事責任或應作為討還占用資金的輔助手段。筆者認為，上市公司應向占用資金的主體等積極追償，公司怠于起訴時，連續(xù)180日以上持股1%以上股東可以自己名義代表公司提起訴訟。

按《上市公司監(jiān)管指引第8號》，上市公司被控股股東、實控人占用資金，原則上應以現金清償。筆者認為這個原則必須堅持和把握好，占用多少資金就應歸還多少現金，天經地義，若以一堆價值不知幾何的資產，或以上市公司轉增股票來清償，這或有違文件精神，占用資金主體也可能藉此規(guī)避償還資金的責任。

對于占用上市公司資金長期不還的老賴，可將此類行為記入證券期貨市場誠信檔案。而且，《公司法》規(guī)定，“個人所負數額較大的債務到期未清償”不得擔任董監(jiān)高；占用公司資金長期不還的老賴，或許也可歸入上述情形，建議剝奪其擔任上市公司董監(jiān)高的資格。