每經(jīng)編輯 段煉    

近日，海外法院的一則判決將俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m推上風(fēng)口浪尖。

據(jù)美國(guó)聯(lián)邦地區(qū)法院近日公布的判決書，張?zhí)m仍拖欠CVC基金1.42億美元（約合人民幣9.8億元）及其利息。張?zhí)m海外家族信托被擊穿，其用家族信托基金購(gòu)入的一套紐約公寓也即將被執(zhí)行還款，相關(guān)消息引發(fā)熱議。

“我沒欠任何人，怎么會(huì)向黑惡勢(shì)力低頭?！苯?，面對(duì)“海外欠債9.8億”“家族信托被擊穿”等質(zhì)疑，俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m在直播中強(qiáng)硬回應(yīng)。

張?zhí)m回應(yīng)海外欠債9.8億：

正在上訴，錢對(duì)人一點(diǎn)也不重要

3月21日，在與鳳凰網(wǎng)財(cái)經(jīng)《封面》的對(duì)話直播中，俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m再次強(qiáng)硬回應(yīng)“海外欠債9.8億”事件，張?zhí)m稱正在上訴，并且已經(jīng)準(zhǔn)備了充分的證據(jù)。

張?zhí)m表示，即使最終還是輸了與CVC基金的官司也無所謂，錢對(duì)人一點(diǎn)也不重要，家族傳承要傳承美德和品質(zhì)，“小菲也不care這個(gè)基金，他說你不要跟我有任何關(guān)系”。

在直播中，張?zhí)m提到了當(dāng)年和CVC的一次面對(duì)面的沖突。據(jù)張?zhí)m回憶，當(dāng)時(shí)CVC已經(jīng)把自己架空了，但自己不知情，以為自己還是董事長(zhǎng)，還有股權(quán)，所以還要去公司上班。但突然被通知說初七不讓自己去上班了。

“我進(jìn)了辦公室，有16個(gè)黑衣保安，突然告訴我說某某才是董事長(zhǎng)，你已經(jīng)不是董事長(zhǎng)了，這個(gè)董事長(zhǎng)辦公室不是你的辦公室了。我當(dāng)時(shí)懵了，我說我進(jìn)去上個(gè)廁所可以嗎？他們說不行。我記得特別清楚，他們一下給我了推一個(gè)大跟頭?，F(xiàn)場(chǎng)有他們的國(guó)際律師、國(guó)內(nèi)律師，加上黑衣保安差不多30多人?！睆?zhí)m回憶到。

張?zhí)m還透露：“公司的員工在頭一天晚上也全部不允許回家了，其中一個(gè)IT的男孩子，就哭訴，說他媽媽住院了，所以我趕過去了。他們（CVC）當(dāng)時(shí)當(dāng)著我員工面，可以說上手打人了，還搶公章，說要打開你所有的門，打開你所有的保險(xiǎn)柜。我說隨便，他們就開始動(dòng)手了，我就報(bào)警了?！?/span>

張?zhí)m透露，當(dāng)年俏江南去香港上市，需要有基石投資人，當(dāng)時(shí)投行也推薦了100多個(gè)基石投資人，其中就包括CVC。后來之所以選擇了CVC，是因?yàn)镃VC比其他基石投資人更激進(jìn)，他們親自到公司拜訪，打動(dòng)了整個(gè)團(tuán)隊(duì)。而且CVC是歐洲老牌私募基金，有一定的國(guó)際影響力。

張?zhí)m表示，自己相信CVC是老牌私募基金，它的總部沒有問題，但是它的亞太地區(qū)業(yè)務(wù)出了問題，因?yàn)楝F(xiàn)在它的整個(gè)亞太地區(qū)投資業(yè)務(wù)基本上都退出了?！?/span>CVC幾乎血洗了亞太地區(qū)企業(yè)，就如同血洗俏江南一樣?！睆?zhí)m說到。

張?zhí)m：資本在霸凌我們企業(yè)

麻六記不會(huì)輕易融資

張?zhí)m從阿蘭酒家做起，在她42歲的時(shí)候建立了俏江南，然而之后資本的引入產(chǎn)生了一系列問題。

張?zhí)m 圖片來源：視覺中國(guó)

盡管與CVC的股權(quán)大戰(zhàn)已經(jīng)過去多年，俏江南如今與張?zhí)m也沒有關(guān)聯(lián)了，但事情并未結(jié)束。

公開信息顯示，2014年2月2日，張?zhí)m的家族信托殼公司Success Elegant Trading Limited成立(下稱“SETL”)；并在此基礎(chǔ)上于2014年6月3日成立了離岸信托The Success Elegant Trust，受益人為她的兒子汪小菲及其子女，托管人為亞洲信托(Asia Trust Limited)。2022年11月，新加坡高等法院披露的裁判文書公布了張?zhí)m的海外信托情況，在該判決書中，新加坡高等法院的法官認(rèn)定：張?zhí)m是信托所在銀行賬戶資產(chǎn)的實(shí)際所有人，因此同意了原告也就是CVC提出的任命接管人的申請(qǐng)，這也就意味著本來起著資產(chǎn)隔離作用的離岸信托被擊穿。根據(jù)新加坡高等法院的裁判，張?zhí)m被認(rèn)定為實(shí)際控制人，家族信托財(cái)產(chǎn)被認(rèn)定為是張?zhí)m的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，那么張?zhí)m的債權(quán)人CVC可以申請(qǐng)對(duì)這筆資金采取相應(yīng)的執(zhí)行措施。

此前，美國(guó)聯(lián)邦地區(qū)法院公布了La Dolce Vita Fine Dining Company Limited(甜蜜生活美食有限公司)與張?zhí)m的民事訴訟裁決書，判決張?zhí)m及其公司名下所有的紐約西53街20號(hào)，39A公寓出售所得歸La Dolce Vita Fine Dining Company Limited所有。而La Dolce Vita Fine Dining Company Limited實(shí)際上是CVC為了收購(gòu)俏江南成立的，判決書還透露張?zhí)m在2019年與CVC的訴訟中敗訴，共欠對(duì)方1.42億美元及其利息。

“信托里的錢是我的，不是我欠他們的。我覺得這是資本在霸凌我們企業(yè)。就俏江南而言，我一手創(chuàng)辦的企業(yè)、股權(quán)什么都沒有了，都給他們了?！睆?zhí)m氣憤地對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示。

熟悉金融和消費(fèi)領(lǐng)域的CIC灼識(shí)咨詢創(chuàng)始合伙人侯緒超對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者分析，CVC對(duì)于俏江南當(dāng)年支付對(duì)價(jià)，肯定要張?zhí)m做出業(yè)績(jī)承諾，比如有回購(gòu)或個(gè)人擔(dān)保條款，但是根據(jù)后來發(fā)生的糾紛來看，可能是出現(xiàn)了當(dāng)事方本以為不可能發(fā)生的情況，但具體的只有當(dāng)事雙方比較清楚?！爸劣贑VC，他們做的美元基金管理是有嚴(yán)格規(guī)定的，通常都應(yīng)該是合規(guī)操作的。無論之前發(fā)生了什么，信托原本是有隔離作用的，這次張?zhí)m在新加坡的信托被擊穿，也就是說這筆離岸家族信托的資產(chǎn)隔離功能失敗了?！?/span>

談及此次被擊穿的信托后續(xù)事宜，張?zhí)m表示：“我們?cè)谔幚砩显V事宜，在新加坡相關(guān)法院上訴。”

張?zhí)m目前的工作重心之一就是直播帶貨，除了原本自身的直播間，張?zhí)m近期從抖音轉(zhuǎn)戰(zhàn)淘寶進(jìn)行了第一次直播，而她的淘寶直播首秀沖上榜首，當(dāng)天超過350萬人圍觀。此前張?zhí)m接受第一財(cái)經(jīng)記者獨(dú)家采訪時(shí)透露，麻六記是汪小菲離開俏江南后創(chuàng)立的餐飲品牌，與俏江南的中高端定位不同，麻六記人均僅100多元。

至于未來麻六記會(huì)不會(huì)資本運(yùn)作，張?zhí)m曾對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示：“小菲在麻六記本來就沒有多少股份，對(duì)我而言，最重要的踏踏實(shí)實(shí)做好實(shí)業(yè)。目前麻六記并未上市，小菲就和我說，十年后帶我去上市敲鐘。其實(shí)這是他為了圓我一個(gè)上市夢(mèng)，因?yàn)槲乙恢闭J(rèn)為應(yīng)該有一家規(guī)模化品牌化的中餐上市公司。多年前俏江南計(jì)劃上市的時(shí)候踩過坑，所以現(xiàn)在麻六記不會(huì)輕易融資，我們也不愿意多見投資人，只希望一步一個(gè)腳印地做好實(shí)際業(yè)務(wù)。”

張?zhí)m境外家族信托為何被擊穿？

律師：境內(nèi)信托擊穿難度更大

一直以來，家族信托的重要優(yōu)勢(shì)在于，委托人可以借助信托資產(chǎn)的獨(dú)立性來隔離風(fēng)險(xiǎn)，因此可以避免委托人由于企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、婚姻風(fēng)險(xiǎn)等出現(xiàn)的家族財(cái)產(chǎn)分割問題。家族信托也因其風(fēng)險(xiǎn)隔離功能而備受高凈值客戶群體青睞。

令人好奇的是，為何張?zhí)m的離岸家族信托未能發(fā)揮“風(fēng)險(xiǎn)隔離”功能？

根據(jù)新加坡高等法院的判決書，法官認(rèn)定張?zhí)m為家族信托項(xiàng)下資金的實(shí)際權(quán)利人，主要基于以下理由：

第一，在家族信托成立之后，張?zhí)m仍可自由地從銀行賬戶為自己轉(zhuǎn)賬。

第二，在接到中國(guó)香港凍結(jié)令通知和新加坡凍結(jié)令之前，張?zhí)m急于轉(zhuǎn)出家族信托項(xiàng)下資金。

判決書采用了“apparent unfettered operation”一詞。具體來看，第一個(gè)證據(jù)是2014年9月和2015年2月，張?zhí)m未明示原因，直接要求瑞士信貸銀行兩次分別轉(zhuǎn)移300萬美元；第二個(gè)證據(jù)是德意志銀行賬戶于2014年11月26日有一筆資金轉(zhuǎn)出，最終被追溯到用于購(gòu)買上述在紐約的公寓。

第三，張?zhí)m的代理人在向家族信托項(xiàng)下資金所在銀行發(fā)送的郵件中明確提到，家族信托項(xiàng)下有關(guān)銀行賬戶為張?zhí)m所有，并要求“被及時(shí)告知賬戶資產(chǎn)的變化"。

圖片來源：SG Courts 網(wǎng)站

據(jù)此，新加坡高等法院認(rèn)為，雖然有關(guān)資金在家族信托名下，但張?zhí)m為該等資金的實(shí)際權(quán)利人，張?zhí)m設(shè)立該家族信托的目的在于規(guī)避債權(quán)人對(duì)其名下財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行或索賠。

中倫文德律師事務(wù)所官網(wǎng)發(fā)文稱，縱觀法院該判決書的論述過程，家族信托是否會(huì)被法院擊穿的核心在于家族信托項(xiàng)下財(cái)產(chǎn)的實(shí)際權(quán)利人是否為委托人，而這個(gè)問題本質(zhì)上其實(shí)是對(duì)家族信托效力的判斷。

對(duì)于一個(gè)有效設(shè)立的家族信托，其應(yīng)當(dāng)具備資產(chǎn)隔離的功能，即委托人通過家族信托將其財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)為信托財(cái)產(chǎn)后，信托財(cái)產(chǎn)將獨(dú)立于委托人、受托人及受益人各自的固有財(cái)產(chǎn)。因此，即便委托人或受托人或受益人自身出現(xiàn)償債不能的情況，信托財(cái)產(chǎn)也不屬于其責(zé)任財(cái)產(chǎn)，債權(quán)人無權(quán)申請(qǐng)法院直接對(duì)信托財(cái)產(chǎn)采取財(cái)產(chǎn)保全措施或其他執(zhí)行措施。

反之，如果家族信托存在無效或被依法撤銷等情形，自然也不應(yīng)當(dāng)存在相應(yīng)的信托財(cái)產(chǎn)，即該家族信托項(xiàng)下財(cái)產(chǎn)本質(zhì)上仍屬于委托人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，委托人的債權(quán)人有權(quán)申請(qǐng)法院對(duì)該等財(cái)產(chǎn)采取相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)保全及執(zhí)行措施，因而無法發(fā)揮家族信托的資產(chǎn)隔離功能。

北京煒衡律師事務(wù)所高級(jí)合伙人張強(qiáng)在接受每經(jīng)記者微信采訪時(shí)也表示，此家族信托項(xiàng)下財(cái)產(chǎn)的實(shí)際權(quán)利人為委托人，而非托管人，其實(shí)質(zhì)上并不算家族信托。“有效的具備資產(chǎn)隔離功能的家族信托，在委托人將其財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)為信托財(cái)產(chǎn)后，信托財(cái)產(chǎn)將獨(dú)立于委托人、受托人及受益人各自的固有財(cái)產(chǎn)?！?/span>

每經(jīng)記者采訪了大成律師事務(wù)所家族辦公室法律中心執(zhí)行主任王旭律師（TEP），他認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從兩個(gè)層面來看待信托被擊穿的問題。

法律設(shè)計(jì)層面，當(dāng)委托人在信托契約或信托架構(gòu)上保留了對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的過多控制權(quán)，且權(quán)利保留導(dǎo)致信托財(cái)產(chǎn)能夠被委托人自由支配，信托被“擊穿”的可能性則會(huì)明顯增加。

實(shí)踐操作層面，即使家族信托的委托人在表面上沒有保留過多權(quán)利，但如果委托人的所有指示，受托人都“不假思索”的嚴(yán)格執(zhí)行，這種情況就可能屬于實(shí)質(zhì)虛假信托，其資產(chǎn)保護(hù)功能也會(huì)受到影響。

“這個(gè)信托可能在兩個(gè)層面均存在問題。從法律設(shè)計(jì)層面來看，她在SETL公司中擔(dān)任董事、擁有支配公司財(cái)產(chǎn)的權(quán)利、其信托契約的設(shè)計(jì)或許也存在較多權(quán)利保留因素。實(shí)踐操作層面，她為SETL銀行賬戶的簽字人，曾動(dòng)用信托項(xiàng)下資金購(gòu)置房產(chǎn)，且信托運(yùn)行過程中，其律師還向銀行發(fā)出郵件，聲明該賬戶由張?zhí)m維護(hù)。從公開信息來看，該家族信托無論從法律層面，還是實(shí)踐操作層面都存在一定問題，具備可被擊穿的‘基因’?！蓖跣袢缡钦f。

“境內(nèi)家族信托也可能被擊穿，但相對(duì)于境外家族信托而言難度更大?！?/span>談及境內(nèi)家族信托，王旭告訴每經(jīng)記者，這和境內(nèi)外信托的法律規(guī)則差異、立法基因有關(guān)。首先，境內(nèi)外的法律規(guī)則存在差異，境外的信托規(guī)則經(jīng)歷了長(zhǎng)期的演變，對(duì)委托人的權(quán)利保留、虛假（sham）信托、虛幻（illusory）信托等問題存在明確的法律規(guī)定。相比之下，在境內(nèi)想要擊穿一個(gè)家族信托，則沒有充足的規(guī)則可供援引。

此外，境外信托與境內(nèi)信托的立法基因也不同，境內(nèi)信托對(duì)家族信托委托人保留權(quán)利的態(tài)度更加開放，甚至在立法中明確規(guī)定了委托人所享有的強(qiáng)制性權(quán)利。

“但這并不意味著境內(nèi)的家族信托不可能被擊穿?！蓖跣裱a(bǔ)充，這個(gè)家族信托架構(gòu)放在境內(nèi)，也有被擊穿的可能性。雖然境內(nèi)法律規(guī)則尚未明確規(guī)定權(quán)利保留對(duì)信托的影響，且明確規(guī)定了除特殊情況外，信托財(cái)產(chǎn)不得被強(qiáng)制執(zhí)行，但在實(shí)質(zhì)操作層面，如果委托人保留了對(duì)信托資產(chǎn)的無限控制權(quán)，法院也可能認(rèn)定委托人對(duì)信托資產(chǎn)的支配與其對(duì)普通銀行資產(chǎn)的支配權(quán)限一致，進(jìn)而采取間接執(zhí)行措施，要求委托人行使自己的權(quán)利將信托資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至其本人名下，并用于償還債務(wù)。“雖然間接執(zhí)行的情況在境內(nèi)尚未出現(xiàn)，但我們不能忽視這種潛在的可能性?！?/span>

編輯|段煉 杜恒峰

校對(duì)|程鵬

每日經(jīng)濟(jì)新聞綜合自鳳凰網(wǎng)財(cái)經(jīng)《封面》、第一財(cái)經(jīng)、每經(jīng)網(wǎng)（記者 宋欽章）、公開資料等