每經(jīng)編輯 孫志成    

2018年，電影《我不是藥神》上映，這部反映“用藥難、用藥貴”的電影，引發(fā)人們對罕見病群體的關(guān)注。

2021年，一起被稱為“《我不是藥神》現(xiàn)實版”的案件再度將罕見病群體推向臺前——河南一位母親為了給患病的兒子代購救命藥，被認定為“販毒”，后來，檢方認為其情節(jié)輕微，作出不予起訴的決定。

而這位母親聯(lián)系的代購“鐵馬冰河”仍被以販毒等罪名提起公訴。

2022年3月18日，中牟縣法院開庭審理“鐵馬冰河”走私、販賣、運輸毒品一案。該案件并未當庭宣判。

一年之后，2023年3月31日，該案在河南中牟縣法院一審再次開庭審理。據(jù)媒體報道，“鐵馬冰河”辯護律師劉長表示，一審宣判結(jié)果為“鐵馬冰河”不構(gòu)成走私販賣毒品罪、構(gòu)成非法經(jīng)營罪，但考慮到情節(jié)和社會危害，判處免于刑事處罰。

圖片來源：視覺中國（圖文無關(guān)）

一審判決：構(gòu)成非法經(jīng)營罪

免于刑事處罰

2023年3月31日上午，河南省中牟縣人民法院對中牟縣人民檢察院指控的被告人胡阿弟走私、販賣毒品案進行第二次公開開庭審理并當庭宣判，認定被告人胡阿弟犯非法經(jīng)營罪，免予刑事處罰。

法院經(jīng)審理查明，氯巴占、喜保寧、雷帕霉素系境外銷售的處方藥品。根據(jù)我國相關(guān)藥品管理規(guī)定，未經(jīng)國家藥品管理部門許可，該三種藥品均不得在國內(nèi)銷售，其中，氯巴占還系我國管制的二類精神藥品。

被告人胡阿弟的女兒患有先天性癲癇病，可以通過服用喜保寧治療。2019年5月，胡阿弟開始通過境外代購人員購買喜保寧，逐漸形成了較為穩(wěn)定的購買喜保寧的渠道。

購藥過程中，胡阿弟結(jié)識了與自己有相同需求的患兒家長，并建立了“電寶寶的希望*痙攣癲癇群”和“電寶寶堅守希望*結(jié)節(jié)硬化群”兩個微信群，群成員曾達到198人、417人。胡阿弟在群中的昵稱為“風吹沙”“鐵馬冰河”。期間，胡阿弟了解到病友對氯巴占和雷帕霉素也有需求。2019年5月至2021年7月間，胡阿弟通過多名境外人員郵購多個國家和地區(qū)生產(chǎn)的氯巴占、喜保寧、雷帕霉素，按照事先約定部分藥品由患兒家屬接收后轉(zhuǎn)寄給胡阿弟，胡阿弟將藥品加價后向群內(nèi)成員銷售，并通過微信、支付寶、銀行卡收款。

案發(fā)后，公安機關(guān)共查扣胡阿弟購買的氯巴占155盒、喜保寧132盒、雷帕霉素18盒。經(jīng)審計，胡阿弟從境外購買氯巴占、喜保寧、雷帕霉素共計支出人民幣123.86萬余元，向202名微信群成員銷售藥品總金額50.41萬余元。

另查明，國家衛(wèi)生健康委員會、國家藥品監(jiān)督管理局于2022年6月23日發(fā)布《關(guān)于印發(fā)〈臨床急需藥品臨時進口工作方案〉和〈氯巴占臨時進口工作方案〉的通知》，只允許指定醫(yī)療機構(gòu)用于特定醫(yī)療目的臨時進口氯巴占。

公訴機關(guān)在此次庭審中，當庭發(fā)表意見認為胡阿弟的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

法院經(jīng)審理認為，被告人胡阿弟違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營藥品，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。但考慮到其買賣的藥品用于治療癲癇病患者，社會危害性較小，屬于情節(jié)輕微，不需要判處刑罰，遂作出上述判決。

宣判后，胡阿弟當庭未明確表示是否上訴。

人大代表、政協(xié)委員、媒體記者及部分群眾旁聽了庭審及宣判。

“鐵馬冰河”堅持為自己做無罪辯護

據(jù)紅星新聞，“鐵馬冰河”及其辯護人劉長律師告訴記者，庭審中“鐵馬冰河”堅持為自己做無罪辯護。“鐵馬冰河”稱，自己代購這些藥品，不是代購消費品，不是代購名牌手表，這些藥品是救命的藥物。

“我不是為了要錢而去代購，我的行為不是以盈利為目的的行為，出具的鑒定報告書，暫且不說準確性和合法性，我沒有靠這個掙到錢?！薄拌F馬冰河”認為，自己做這個事情，沒有造成任何危害，只是為了救人，為了自己小孩用藥?！皬暮Ｍ獯徦幤纷龅牟皇悄敲磭乐?，我們也是很無奈的，懇請人民法院給我一個公正的判決?！?/span>

而據(jù)辯護人、北京中聞律師事務(wù)所律師劉長介紹，此次庭審，他將2022年6月國家衛(wèi)健委、國家藥監(jiān)局聯(lián)合印發(fā)的《臨床急需藥品臨時進口工作方案》和《氯巴占臨時進口工作方案》作為新證據(jù)提交，以此證明“鐵馬冰河”不構(gòu)成犯罪。

“制度層面在2022年6月份才做這個事情。在此之前制度層面沒有保證罕見癲癇病患兒的用藥，導致‘鐵馬冰河’和病患群體只能靠自救或互助的方式去求助國外代購，因此才有了本案?！眲㈤L稱，當事人是在相關(guān)部門沒有出臺臨時進口（工作方案）的時候做這個事情，“如果說國家已經(jīng)進口了，現(xiàn)在去買藥和賣藥，相當于沖擊了國家秩序，這才具有社會危害性，才有可能構(gòu)成犯罪。”

據(jù)中牟縣人民法院微信號，本案的審判長在答記者問時表示：如果胡阿弟僅是購藥自用或者幫病友少量代購，根據(jù)《最高人民法院 最高人民檢察院〈關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋〉》第十八條第一款規(guī)定，“不以營利為目的實施帶有自救、互助性質(zhì)的生產(chǎn)、進口、銷售藥品的行為”，法院不會對其行為按照犯罪處理。但胡阿弟后期為了牟取經(jīng)濟利益，違法從境外大量購買國家沒有允許進口的藥物和國家管控的精神藥物，之后自行加價推銷，數(shù)額超過50余萬元，如果不定罪處罰，則可能誘導他人仿效，造成境外藥品及管控藥品被濫用，損害不特定人員的生命健康權(quán)。?

關(guān)于為什么發(fā)生了指控罪名的變化，該案審判長表示：首先，胡阿弟不具有走私、販賣毒品的故意。氯巴占作為治療癲癇病的臨床藥品已經(jīng)在境外多國獲準上市，胡阿弟在為女兒治病過程中，了解到其他患兒家屬對藥品的需求并協(xié)助從境外郵購后加價銷售，并非是作為毒品的替代品予以銷售獲利。其次，涉案氯巴占賣給了病友，現(xiàn)有證據(jù)不能證實流向了毒品市場或吸毒人員。最后，胡阿弟兩年多時間銷售氯巴占獲利3.1萬余元，所獲利潤有限，不屬于獲得遠超正常利潤的情形。綜上，涉案氯巴占具有毒品和藥品的雙重屬性，根據(jù)本案情況，應(yīng)認定為藥品而非毒品。因此，胡阿弟出于治療疾病的目的從境外郵購氯巴占并銷售的行為不構(gòu)成走私、販賣毒品罪。

首個國產(chǎn)氯巴占仿制藥已經(jīng)布上市

據(jù)澎湃新聞此前報道，去年底，一封癲癇患兒家長的聯(lián)名求助信《如何讓我們的孩子活下去？》引發(fā)關(guān)注。信中提到，在國外已經(jīng)上市的氯巴占對罕見癲癇患兒有效，但在國內(nèi)屬于第二類精神管制藥品，未獲批準上市。不少患兒家屬選擇從海外代購藥物。

“我們都需要氯巴占，沒有這個藥，孩子的癥狀就會加重，有些體弱的就會死亡，孩子都是遵醫(yī)囑吃這個藥，我們不是需要毒品，我們孩子只是病了?！甭?lián)名信中寫道。

據(jù)齊魯晚報報道，“鐵馬冰河”是安徽人，他有一個女兒患有癲癇性腦病?！拌F馬冰河”從2020年開始通過網(wǎng)絡(luò)，從國外購買氯巴占，并出售給患有癲癇疾病的患者家屬。

2021年7月，“鐵馬冰河”以及四名幫其轉(zhuǎn)寄氯巴占患兒母親，因涉嫌“走私、運輸、販賣毒品”被警方控制。在檢方對四名罕見癲癇患兒母親作出不起訴決定后，“鐵馬冰河”是唯一一名被中牟縣檢察院以“販毒”提起公訴的犯罪嫌疑人。

2022年3月18日，中牟縣法院開庭審理“鐵馬冰河”走私、販賣、運輸毒品一案。該案件并未當庭宣判。

2022年4月15日，被羈押9個多月后，“鐵馬冰河”被取保候?qū)彛氐桨不绽霞摇?/span>

這期間，氯巴占臨時進口和國產(chǎn)上市工作陸續(xù)推進，患兒用藥問題逐步得以解決。2022年6月29日，為滿足氯巴占臨床用藥急需，國家衛(wèi)健委聯(lián)合國家藥監(jiān)局發(fā)布《氯巴占臨時進口工作方案》，制定了氯巴占臨時進口的申請工作流程、藥品使用管理、處方醫(yī)師條件等規(guī)范，全國共有50家醫(yī)院具備使用資格，北京協(xié)和醫(yī)院負責牽頭。同年9月，北京協(xié)和醫(yī)院開出全國首張罕見癲癇疾病治療藥物氯巴占處方。同年10月22日，首個國產(chǎn)氯巴占仿制藥也宣布上市。

編輯|孫志成?杜恒峰

校對|何小桃

每日經(jīng)濟新聞綜合齊魯晚報、都市快報、紅星新聞、澎湃新聞、中牟縣人民法院等