每經(jīng)特約評論員 熊錦秋

近日，證監(jiān)會副主席王建軍在中國上市公司協(xié)會年會暨2023中國上市公司峰會上表示，要科學(xué)設(shè)計(jì)監(jiān)管法規(guī)體系，有效銜接《公司法》《證券法》，推動出臺《上市公司監(jiān)管條例》。筆者認(rèn)為，應(yīng)圍繞當(dāng)前上市公司監(jiān)管中的痛點(diǎn)、難點(diǎn)，盡快出臺監(jiān)管條例。

法律是由全國人大及其常委會制定，行政法規(guī)是由國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定，部門規(guī)章是國務(wù)院所屬的各部、委員會根據(jù)法律和行政法規(guī)制定。法律的效力高于行政法規(guī)，行政法規(guī)的效力高于部門規(guī)章。條例屬于行政法規(guī)，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。

《公司法》規(guī)范調(diào)整的對象是公司，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司?！蹲C券法》規(guī)范的對象是證券發(fā)行和交易行為。目前證監(jiān)部門針對上市公司監(jiān)管，出臺了《上市公司治理準(zhǔn)則》《上市公司章程指引》《上市公司股東大會規(guī)則》等制度規(guī)則，但這些制度規(guī)則僅限于部門規(guī)章層面，效力不夠高。一個明顯的特點(diǎn)，就是這些部門規(guī)章，并未規(guī)定對違背制度規(guī)則行為的行政處罰條款，有的只是規(guī)定了監(jiān)管措施。

上市公司不是一般的公司，是比較特殊的股份公司。對上市公司的監(jiān)管，也絕不僅限于其證券發(fā)行和交易行為，更包括公司治理等層面。僅靠《公司法》《證券法》難以對上市公司進(jìn)行全方位有效監(jiān)管，而證監(jiān)部門對上市公司監(jiān)管的部門規(guī)章又缺乏較強(qiáng)約束力。制定《上市公司監(jiān)管條例》，可將《公司法》《證券法》規(guī)定，在上市公司監(jiān)管方面予以細(xì)化和具體化，增強(qiáng)可操作性；同時可根據(jù)監(jiān)管實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)的問題，提出相應(yīng)的監(jiān)管規(guī)定，增強(qiáng)針對性。另外，可對違反《上市公司監(jiān)管條例》的行為，規(guī)定行政處罰條款。

當(dāng)前上市公司治理的一個重要問題就是一股獨(dú)大，由此導(dǎo)致部分大股東對上市公司董事會、監(jiān)事會能實(shí)際控制甚至完全操控，大股東一手遮天、為所欲為。要解決這個問題，建議可適當(dāng)限制大股東對董事、監(jiān)事的提名權(quán)和選舉權(quán)；《上市公司監(jiān)管條例》不妨規(guī)定，任何單一股東及其一致行動人，提名當(dāng)選董事不得超過董事總數(shù)的60%（獨(dú)董單獨(dú)選舉），監(jiān)事選舉同理。

按目前《公司法》《上市公司治理準(zhǔn)則》，股東大會在董事、監(jiān)事選舉中，累積投票制并非強(qiáng)制實(shí)行，《上市公司監(jiān)管條例》或可規(guī)定，在上市公司董事、監(jiān)事選舉中，強(qiáng)制實(shí)行累積投票制。

大股東占用上市公司資金、上市公司違規(guī)擔(dān)保，這是目前大股東侵害上市公司利益的主要方式，也是市場屢禁不止的難點(diǎn)問題。目前《公司法》《證券法》對此都沒有規(guī)定具體的行政處罰條款，證監(jiān)部門往往從占用資金、違規(guī)擔(dān)保未予公開披露的角度，以信披違法違規(guī)作出行政處罰，但顯然這種行政處罰并未切中問題的要害和實(shí)質(zhì)，因?yàn)檫@些行為即便公開披露，也難言合法合規(guī)。

對于大股東占用上市公司資金、上市公司違規(guī)擔(dān)保，建議《上市公司監(jiān)管條例》可直接明確行政處罰條款，包括責(zé)令改正、一定數(shù)量的罰款等。所謂責(zé)令改正，并非上市公司對隱瞞未披露的資金占用等相關(guān)信息予以補(bǔ)充披露，而是大股東所占用資金必須連本帶息歸還上市公司，違規(guī)擔(dān)保必須予以解除作廢，所有責(zé)任由大股東自身承擔(dān)。

《上市公司監(jiān)管條例》中實(shí)施行政處罰的部門，主要是證監(jiān)部門，但對上市公司監(jiān)管，需要多個部門形成監(jiān)管合力。比如國資委、海關(guān)、稅務(wù)、工商等部門，應(yīng)當(dāng)及時為證監(jiān)部門提供上市公司及其大股東的有關(guān)信息，包括信用、海關(guān)、稅務(wù)、工商登記等信息，《上市公司監(jiān)管條例》對此可予明確。

總之，盡快制定出臺《上市公司監(jiān)管條例》，強(qiáng)化對上市公司的監(jiān)管手段，構(gòu)建綜合監(jiān)管體系，增強(qiáng)監(jiān)管的針對性和有效性，全力規(guī)范上市公司大股東、董監(jiān)高行為，切實(shí)解決當(dāng)前上市公司監(jiān)管的痛點(diǎn)難點(diǎn)問題，由此可有效提高上市公司治理水平、推動上市公司質(zhì)量躍升到新水平。